上海咨詢刑事案件的律師關(guān)于行政拘留如何折抵刑期或者刑事拘留如何折抵行政拘留的問(wèn)題，其實(shí)最高人民法院、公安部均出臺(tái)了相應(yīng)文件予以規(guī)范。

　　例如最高人民法院《關(guān)于行政拘留日期應(yīng)否折抵刑期等問(wèn)題的批復(fù)》、《最高人民法院關(guān)于罪犯在判刑前被公安機(jī)關(guān)收容審查、行政拘留的日期仍應(yīng)折抵刑期的復(fù)函》。

　　《最高人民法院研究室關(guān)于行政拘留日期折抵刑期問(wèn)題的電話答復(fù)》、《公安部關(guān)于印發(fā)〈關(guān)于行政拘留執(zhí)行有關(guān)問(wèn)題的意見(jiàn)〉的通知》、《公安部關(guān)于刑事拘留時(shí)間可否折抵行政拘留時(shí)間問(wèn)題的批復(fù)》等規(guī)定。

　　2012年9月29日，《關(guān)于行政拘留日期應(yīng)否折抵刑期等問(wèn)題的批復(fù)》被最高院一紙公告給廢止。雖然另外兩份最高院文件仍然有效，但另兩份文件關(guān)于行政拘留折抵刑期的內(nèi)容。

　　刑事案件的律師繼續(xù)解釋又是基于《關(guān)于行政拘留日期應(yīng)否折抵刑期等問(wèn)題的批復(fù)》而規(guī)定的，這導(dǎo)致兩份文件雖未明確廢止但事實(shí)上已無(wú)相應(yīng)依據(jù)。公安部的兩份文件主要是針對(duì)刑事拘留折抵行政拘留或行政拘留與刑事拘留的優(yōu)先執(zhí)行問(wèn)題而答復(fù)的，而行政拘留折抵刑期一般由法院在判決書(shū)中予以明確。

　　那是否行政拘留折抵刑期就沒(méi)有法律依據(jù)了？當(dāng)然不是，根據(jù)《中華人民共和國(guó)行政處罰法》第二十八條規(guī)定，違法行為構(gòu)成犯罪，人民法院判處拘役或者有期徒刑時(shí)，行政機(jī)關(guān)已經(jīng)給予當(dāng)事人行政拘留的，應(yīng)當(dāng)依法折抵相應(yīng)刑期。

　　但對(duì)于判處管制的與行政拘留是否可以折抵并未有明確。另根據(jù)《中華人民共和國(guó)刑法》第四十一條、第四十四條、第四十七條也規(guī)定了刑期折抵方法，但是該規(guī)定只是折抵判決執(zhí)行以前先行羈押的，對(duì)于是否包含因違法行為而被行政拘留并未有明確。

　　刑事案件的律師認(rèn)為行政拘留折抵刑期雖有法律依據(jù)，但是由于法律規(guī)定過(guò)于概括，最高院又把之前的刑期折抵規(guī)定予以廢止，導(dǎo)致行政拘留折抵刑期上出現(xiàn)銜接空白。

　　目前，法院在實(shí)務(wù)操作中仍然按照最高院之前的規(guī)定折抵刑期，將處以行政拘留的違法行為與判處刑罰的犯罪行為之間關(guān)系劃分為兩類，即同一行為引起違法行為、犯罪行為與不同行為引起違法行為、犯罪行為。

　　對(duì)于同一行為引起的違法行為、犯罪行為，從法律邏輯上來(lái)看，對(duì)同一行為應(yīng)當(dāng)禁止重復(fù)評(píng)價(jià)，故法院在確定刑期時(shí)應(yīng)當(dāng)將先行行政拘留的期限折抵刑期。

　　例如某人實(shí)施故意傷害行為，在傷情鑒定未有明確的情況下，辦案機(jī)關(guān)對(duì)其實(shí)施行政拘留，后經(jīng)傷情鑒定認(rèn)定在輕傷以上，構(gòu)成故意傷害罪需要追究刑事責(zé)任，這時(shí)法院判決時(shí)應(yīng)當(dāng)將之前的行政拘留折抵刑期。

　　對(duì)于同一行為折抵刑期較為好理解，那對(duì)于不同行為導(dǎo)致違法行為、犯罪行為是否能折抵刑期呢？一般情況下，不同行為導(dǎo)致違法行為、犯罪行為是不能折抵刑期的。

　　因?yàn)樾塘P處罰的犯罪行為與被行政拘留的違法行為分別是兩個(gè)以上行為獨(dú)自引起的，兩種行為之間的關(guān)聯(lián)性不強(qiáng)。例如某人販毒又吸毒，辦案機(jī)關(guān)因吸毒行為給予行政拘留，法院對(duì)其販毒犯罪行為判決時(shí)就不會(huì)對(duì)行政拘留行為折抵刑期。

　　當(dāng)然刑事案件的律師解釋也有例外情形，例如北京高院公布的一個(gè)刑事判例中，李某因交通事故后逃逸的行為被辦案機(jī)關(guān)給予行政拘留，法院對(duì)李某的刑罰判處則是因醉駕行為。

　　但由于法院在判決時(shí)將被告人的逃逸行為作為危險(xiǎn)駕駛罪的量刑情節(jié)予以考量，故對(duì)逃逸行為所作出的行政處罰折抵了醉駕犯罪的刑期。

　　刑事案件的律師對(duì)于行政拘留折抵刑期問(wèn)題，關(guān)鍵性核心是禁止重復(fù)評(píng)價(jià)原則。這不僅針對(duì)同一行為，對(duì)不同行為，如該違法行為作為對(duì)犯罪行為的定罪量刑情節(jié)被法院予以考慮時(shí)，則行政拘留期限也應(yīng)當(dāng)折抵刑期。

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