上海離婚律師一文講全婚姻家庭的法律問(wèn)題（一）

 
　　1、“與他人同居”是否構(gòu)成法定離婚事由？

　　夫妻一方與他人同居，是指有配偶者與婚外異性，不以夫妻名義，持續(xù)、穩(wěn)定地共同居住。根據(jù)《民法典》第1079條的規(guī)定，與他人同居，調(diào)解無(wú)效的，應(yīng)當(dāng)準(zhǔn)予離婚。

　　2、哪些情形下的“彩禮”需要返還？

　　1）雙方未辦理結(jié)婚登記手續(xù)；

　　2）雙方辦理結(jié)婚登記手續(xù)但確未共同生活；

　　3）婚前給付并導(dǎo)致給付人生活困難。

　　3、何為“事實(shí)婚姻”？

　　1994年2月1日民政部《婚姻登記管理?xiàng)l例》公布實(shí)施以前，男女雙方已經(jīng)符合結(jié)婚實(shí)質(zhì)要件的，按事實(shí)婚姻處理。

　　4、妻子未經(jīng)丈夫同意中止妊娠，丈夫是否可以要求離婚？

　　夫妻雙方因是否生育發(fā)生糾紛，致使感情確已破裂，一方請(qǐng)求離婚的，人民法院調(diào)解無(wú)效，該情形屬于“其他導(dǎo)致夫妻感情破裂的情形”，應(yīng)當(dāng)準(zhǔn)予離婚。

　　5、婚姻關(guān)系存續(xù)期間，哪些財(cái)產(chǎn)屬于夫妻共同所有的財(cái)產(chǎn)？

　　1）工資、獎(jiǎng)金、勞務(wù)報(bào)酬；

　　2）生產(chǎn)、經(jīng)營(yíng)、投資的收益；

　　3）知識(shí)產(chǎn)權(quán)的收益；

　　4）繼承或者受贈(zèng)的財(cái)產(chǎn)；

　　5）一方以個(gè)人財(cái)產(chǎn)投資取得的收益；

　　6）男女雙方實(shí)際取得或應(yīng)當(dāng)取得的住房補(bǔ)貼、住房公積金；

　　7）男女雙方實(shí)際取得或應(yīng)當(dāng)取得的基本養(yǎng)老金、破產(chǎn)安置補(bǔ)償費(fèi)；

　　8）夫妻一方個(gè)人財(cái)產(chǎn)在婚后產(chǎn)生的收益，孳息和自然增值除外。

　　6、一方未經(jīng)另一方同意擅自出售共有房屋的，能否主張賠償？

　　夫妻一方擅自處分共同所有的房屋造成另一方損失的，離婚時(shí)另一方有權(quán)請(qǐng)求賠償損失。

　　7、婚前，一方父母為雙方購(gòu)置房屋出資的款項(xiàng)，如何定性？

　　該出資屬于父母對(duì)自己子女個(gè)人的贈(zèng)與，但父母明確表示贈(zèng)與雙方除外。

　　8、婚后，一方父母為雙方購(gòu)置房屋出資的款項(xiàng)，如何定性？

　　有約定按照約定。無(wú)約定或約定不明的，屬于對(duì)雙方的贈(zèng)與。

　　9、不離婚，一方可以向法院請(qǐng)求分割共同財(cái)產(chǎn)嗎？

　　一方有隱藏、轉(zhuǎn)移、變賣(mài)、毀損、揮霍夫妻共同財(cái)產(chǎn)或者偽造夫妻共同債務(wù)等嚴(yán)重?fù)p害夫妻共同財(cái)產(chǎn)利益的行為，或者一方負(fù)有法定扶養(yǎng)義務(wù)的人患重大疾病需要醫(yī)治，另一方不同意支付相關(guān)醫(yī)療費(fèi)用的，夫妻一方可以向法院請(qǐng)求分割共同財(cái)產(chǎn)。

　　10、子女已上大學(xué)，是否有權(quán)要求父母給付撫養(yǎng)費(fèi)？

　　除該子女尚未成年外，對(duì)于已經(jīng)上大學(xué)的子女，鑒于其不屬于不能獨(dú)立生活的成年子女，故其無(wú)權(quán)要求父母給付撫養(yǎng)費(fèi)。

　　11、離婚時(shí)，不直接撫養(yǎng)子女的一方所承擔(dān)的撫養(yǎng)費(fèi)包括哪些費(fèi)用？

　　撫養(yǎng)費(fèi)，包括子女生活費(fèi)、教育費(fèi)、醫(yī)療費(fèi)等費(fèi)用。

　　12、如何確定撫養(yǎng)費(fèi)的給付金額？

　　子女撫養(yǎng)費(fèi)的數(shù)額，可根據(jù)子女的實(shí)際需要、父母雙方的負(fù)擔(dān)能力和當(dāng)?shù)貙?shí)際生活水平確定。有固定收入的，撫養(yǎng)費(fèi)一般可按其月總收入的20%-30%的比例給付。負(fù)擔(dān)兩個(gè)以上子女的撫養(yǎng)費(fèi)的，比例可適當(dāng)提高，但一般不得超過(guò)月總收入的50%。無(wú)固定收入的，撫養(yǎng)費(fèi)的數(shù)額可依據(jù)當(dāng)年總收入或同行業(yè)平均收入，參照上述比例確定。有特殊情況的，可適當(dāng)提高或降低上述比例。

　　13、哪些情況下，不宜由母親撫養(yǎng)不滿兩周歲的子女？

　　1）患有久治不愈的傳染性疾病或者其他嚴(yán)重疾病，子女不宜與其共同生活；

　　2）有撫養(yǎng)條件不盡撫養(yǎng)義務(wù)，而父親要求子女隨其生活；

　　3）其他原因，子女確不宜隨母親生活。

　　14、哪些情況下，優(yōu)先考慮一方撫養(yǎng)已滿兩周歲的子女？

　　1）已做絕育手術(shù)或者因其他原因喪失生育能力；2）子女隨其生活時(shí)間較長(zhǎng)，改變生活環(huán)境對(duì)子女健康成長(zhǎng)明顯不利；

　　3）無(wú)其他子女，而另一方有其他子女；

　　4）子女隨其生活，對(duì)子女成長(zhǎng)有利，而另一方患有久治不愈的傳染性疾病或其他嚴(yán)重疾病，或者有其他不利于子女身心健康的情形，不宜與子女共同生活。

　　15、當(dāng)男女雙方撫養(yǎng)子女條件基本相同時(shí)，優(yōu)先考慮哪一方撫養(yǎng)？

　　當(dāng)男女雙方撫養(yǎng)子女條件基本相同時(shí)，雙方均要求直接撫養(yǎng)子女，但子女單獨(dú)隨祖父母或外祖父母共同生活多年，且祖父母或外祖父母要求并且有能力幫助子女照顧孫子女或外孫子女的，可以作為父或母直接撫養(yǎng)子女的優(yōu)先條件予以考慮。

　　16、訴狀中可以寫(xiě)明“父母雙方輪流直接撫養(yǎng)子女”嗎？

　　可以，在有利于子女利益的前提下，父母雙方協(xié)議輪流直接撫養(yǎng)子女的，法院應(yīng)當(dāng)準(zhǔn)許。因此，對(duì)于子女撫養(yǎng)權(quán)的變更，可以考慮由男女雙方協(xié)議輪流直接撫養(yǎng)子女，從而減輕直接變更撫養(yǎng)權(quán)歸屬的難度。

　　17、哪些情形下，一方可以要求變更撫養(yǎng)權(quán)？

　　1）與子女共同生活的一方因患嚴(yán)重疾病或因傷殘無(wú)力繼續(xù)撫養(yǎng)子女；

　　2）與子女共同生活的一方不盡扶養(yǎng)義務(wù)或有虐待子女行為，或其與子女共同生活對(duì)子女身心健康確有不利影響的；

　　3）已滿8周歲的子女，愿隨另一方生活，該方又有扶養(yǎng)能力；

　　4）有其他正當(dāng)理由需要變更的。因法律考慮到上述三項(xiàng)無(wú)法詳盡列舉可以變更撫養(yǎng)權(quán)的情形，為此特訂立了一條兜底性條款，即只要出現(xiàn)了正當(dāng)理由需要變更撫養(yǎng)權(quán)的，則可以提出變更撫養(yǎng)權(quán)的請(qǐng)求。

　　18、離婚后，直接撫養(yǎng)子女的一方能否變更子女的姓氏？

　　不可以。如需變更子女的姓氏，必須男女雙方協(xié)商一致，且共同到公安部門(mén)辦理。父或母擅自將子女姓氏改為繼母或繼父姓氏而引發(fā)糾紛的，應(yīng)當(dāng)責(zé)令恢復(fù)原姓氏。

　　19、夫妻一方成為無(wú)民事行為能力人的，如何提起離婚訴訟？

　　夫妻一方成為無(wú)民事行為能力人后，另一方有下列情形之一的，其他有監(jiān)護(hù)資格的人可以要求撤銷其監(jiān)護(hù)資格，并依法指定新的監(jiān)護(hù)人。變更后的監(jiān)護(hù)人可以代理無(wú)民事行為能力人一方提起離婚訴訟：

　　1）實(shí)施嚴(yán)重?fù)p害被監(jiān)護(hù)人身心健康的行為；

　　2）怠于履行監(jiān)護(hù)職責(zé)，或者無(wú)法履行監(jiān)護(hù)職責(zé)且拒絕將監(jiān)護(hù)職責(zé)部分或者全部委托給他人，導(dǎo)致被監(jiān)護(hù)人處于危困狀態(tài)；

　　3）實(shí)施嚴(yán)重侵害被監(jiān)護(hù)人合法權(quán)益的其他行為。

　　20、如果離婚協(xié)議書(shū)中未提及探望權(quán)，如何保障非直接撫養(yǎng)子女一方的探望權(quán)？

　　若離婚協(xié)議書(shū)中未涉及探望權(quán)，且雙方無(wú)法通過(guò)協(xié)議達(dá)成一致意見(jiàn)的，非直接撫養(yǎng)子女一方可以就探望權(quán)問(wèn)題單獨(dú)提起訴訟。對(duì)于拒不協(xié)助另一方行使探望權(quán)的有關(guān)個(gè)人或組織，一方可以向法院申請(qǐng)依法對(duì)其采取拘留、罰款等強(qiáng)制措施，但是不能對(duì)子女的人身、探望行為進(jìn)行強(qiáng)制執(zhí)行。

　　21、夫妻共同共有的房屋在離婚時(shí)該如何分割？

        1）由夫妻雙方協(xié)商處理；協(xié)商不成的，按照下列方式處理；

　　2）雙方均主張房屋所有權(quán)且同意競(jìng)價(jià)取得的，競(jìng)價(jià)高者取得；

　　3）一方主張房屋所有權(quán)的，由評(píng)估機(jī)構(gòu)按照市場(chǎng)價(jià)格對(duì)房屋作出評(píng)估，取得房屋所有權(quán)的一方應(yīng)當(dāng)給予另一方相應(yīng)的補(bǔ)償；

　　4）雙方均不主張房屋所有權(quán)的，根據(jù)當(dāng)事人的申請(qǐng)拍賣(mài)、變賣(mài)房屋，就所得價(jià)款進(jìn)行分割。

　　22、對(duì)尚未還清銀行按揭貸款的登記在雙方名下共有的房屋，該如何分割？

　　實(shí)務(wù)中，法院對(duì)于尚未還清銀行按揭貸款的房屋的所有權(quán)歸屬一般不做判決處理。如在調(diào)解過(guò)程中，雙方當(dāng)事人可以自行協(xié)商對(duì)尚未還清銀行按揭貸款的房屋所有權(quán)作出安排。

　　23、婚內(nèi)夫妻之間的借款合同是否有效？

　　夫妻之間訂立借款協(xié)議，以夫妻共同財(cái)產(chǎn)出借給一方從事個(gè)人經(jīng)營(yíng)活動(dòng)或者用于其他個(gè)人事務(wù)的，應(yīng)視為雙方約定處分夫妻共同財(cái)產(chǎn)的行為，離婚時(shí)可以按照借款協(xié)議的約定處理。如夫妻之間訂立借款協(xié)議，以夫妻一方的個(gè)人財(cái)產(chǎn)出借給一方從事個(gè)人經(jīng)營(yíng)活動(dòng)或者用于其他個(gè)人事務(wù)的，筆者認(rèn)為離婚時(shí)同樣可以按照借款協(xié)議的約定處理，畢竟此時(shí)處分的財(cái)產(chǎn)并非是夫妻共同財(cái)產(chǎn)，而是夫妻一方的個(gè)人財(cái)產(chǎn)。

　　24、具備哪些情形，可以認(rèn)定夫妻感情破裂？

        1）一方患有法定禁止結(jié)婚的疾病，或一方有生理缺陷及其他原因不能發(fā)生性行為，且難以治愈的。

　　2）婚前缺乏了解，草率結(jié)婚，婚后未建立起夫妻感情，難以共同生活的。

　　3）婚前隱瞞了精神病，婚后經(jīng)治不愈，或者婚前知道對(duì)方患有精神病而與其結(jié)婚，或一方在夫妻共同生活期間患精神病，久治不愈的。

　　4）一方欺騙對(duì)方，或者在結(jié)婚登記時(shí)弄虛作假，騙取《結(jié)婚證》的。

　　5）雙方辦理結(jié)婚登記后，未同居生活，無(wú)和好可能的。

　　6）包辦、買(mǎi)賣(mài)婚姻，婚后一方隨即提出離婚，或者雖共同生活多年，但確未建立起夫妻感情的。

　　7）因感情不和分居已滿三年，確無(wú)和好可能的，或者經(jīng)人民法院判決不準(zhǔn)離婚后又分居滿一年，互不履行夫妻義務(wù)的。

　　8）一方與他人通奸、非法同居，經(jīng)教育仍無(wú)悔改表現(xiàn)，無(wú)過(guò)錯(cuò)一方起訴離婚，或者過(guò)錯(cuò)方起訴離婚，對(duì)方不同意離婚，經(jīng)批評(píng)教育、處分，或在人民法院判決不準(zhǔn)離婚后，過(guò)錯(cuò)方又起訴離婚，確無(wú)和好可能的。

　　9）一方重婚，對(duì)方提出離婚的。

　　10）一方好逸惡勞、有賭博等惡習(xí)，不履行家庭義務(wù)，屢教不改，夫妻難以共同生活的。

　　11）一方被依法判處長(zhǎng)期徒刑，或其違法，犯罪行為嚴(yán)重傷害夫妻感情的。

　　12）一方下落不明滿二年，對(duì)方起訴離婚，經(jīng)公告查找確無(wú)下落的。

　　13）受對(duì)方的虐待、遺棄，或者受對(duì)方親屬虐待，或虐待對(duì)方親屬，經(jīng)教育不改，另一方不諒解的。

　　14）因其他原因?qū)е路蚱薷星榇_已破裂的。

　　25、法律對(duì)起訴離婚有何限制？

　　1）女方在懷孕期間、分娩后一年內(nèi)或者終止妊娠后六個(gè)月內(nèi)，男方不得提出離婚。

　　2）判決不準(zhǔn)離婚和調(diào)解和好的離婚案件，以及原告撤訴或者按撤訴處理的離婚案件，沒(méi)有新情況、新理由，原告在六個(gè)月內(nèi)又起訴的，不予受理。

　　26、夫妻財(cái)產(chǎn)能否約定?如何約定?該約定有何效力?

　　根據(jù)婚姻法有關(guān)規(guī)定，夫妻可以約定婚姻存續(xù)期間所得財(cái)產(chǎn)以及婚前所得財(cái)產(chǎn)歸各自所有、共同所有或部分各自所有、部分共同所有。

　　約定的時(shí)間可以在結(jié)婚前，也可在結(jié)婚時(shí)或結(jié)婚后婚姻關(guān)系存續(xù)期間。

　　約定應(yīng)當(dāng)采取書(shū)面形式。夫妻對(duì)婚姻關(guān)系期間所得財(cái)產(chǎn)以及婚前財(cái)產(chǎn)的約定對(duì)雙方具有約束力。

　　夫妻對(duì)婚姻關(guān)系存續(xù)期間所得的財(cái)產(chǎn)約定歸各自所有的，夫或妻一方對(duì)外所負(fù)的債務(wù)，第三人知道該約定的，以夫或妻一方所有的財(cái)產(chǎn)清償。

　　27、夫妻之間對(duì)財(cái)產(chǎn)沒(méi)有約定時(shí)，夫妻財(cái)產(chǎn)如何認(rèn)定?

　　夫妻之間對(duì)財(cái)產(chǎn)沒(méi)有約定或者約定不明確時(shí)，按照法律規(guī)定。即夫妻在婚姻關(guān)系存續(xù)期間所得的財(cái)產(chǎn)歸夫妻共同所有，包括：

　　(1)工資、獎(jiǎng)金;

　　(2)生產(chǎn)、經(jīng)營(yíng)的收益;

　　(3)知識(shí)產(chǎn)權(quán)的收益;

　　(4)繼承或贈(zèng)與所得的財(cái)產(chǎn)，但遺囑或贈(zèng)與合同中約定只歸夫或妻一方的財(cái)產(chǎn)除外;

　　(5)其他應(yīng)當(dāng)歸一方所有的財(cái)產(chǎn)。

　　有下列情形的，為夫妻一方的財(cái)產(chǎn)：

　　(1)一方的婚前財(cái)產(chǎn);

　　(2)一方因身體受到傷害獲得的醫(yī)療費(fèi)、殘疾人生活補(bǔ)助費(fèi)等費(fèi)用;

　　(3)遺囑或贈(zèng)與合同中確定只歸夫或妻一方的財(cái)產(chǎn);

　　(4)一方專用的生活用品;

　　(5)其他應(yīng)當(dāng)歸一方的財(cái)產(chǎn)。

　　28、父母對(duì)未成年子女有何權(quán)利和義務(wù)?

　　父母有撫養(yǎng)、保護(hù)和教育未成年子女的權(quán)利和義務(wù)。在未成年子女對(duì)國(guó)家、集體或他人造成損害時(shí)，父母有承當(dāng)民事責(zé)任的義務(wù)。

　　29、在何種情況下兄、姐和弟、妹之間，祖父母、外祖父母和孫子女、外孫子女之間有互相扶助的義務(wù)?

　　有負(fù)擔(dān)能力的兄姐，對(duì)于父母已死亡或父母無(wú)力撫養(yǎng)的未成年的弟妹有撫養(yǎng)的義務(wù)。由兄姐撫養(yǎng)長(zhǎng)大的有負(fù)擔(dān)能力的弟妹，對(duì)于缺乏勞動(dòng)能力又缺乏生活來(lái)源的兄姐有扶養(yǎng)的義務(wù)。

　　30、離婚后不直接撫養(yǎng)子女的父或母有無(wú)探望子女的權(quán)利?

　　有負(fù)擔(dān)能力的祖父母、外祖父母，對(duì)于父母已死亡或父母無(wú)力撫養(yǎng)的未成年的孫子女、外孫子女，有撫養(yǎng)的義務(wù)。有負(fù)擔(dān)能力的孫子女、外孫子女，對(duì)于子女已經(jīng)死亡的或子女無(wú)力贍養(yǎng)的祖父母、外祖父母，有贍養(yǎng)的義務(wù)。

　　婚姻法規(guī)定，離婚后，不直接撫養(yǎng)子女的父或母有探望子女的權(quán)利，另一方有協(xié)助的義務(wù)。上海離婚律師

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