眾所周知，女職工有著特殊的生理特點(diǎn)，這也使得法律對(duì)女職工的保護(hù)進(jìn)行了更為嚴(yán)格而特殊的規(guī)定。在實(shí)踐中，因用人單位辭退女職工的法律糾紛日益增多，本文將結(jié)合國(guó)家針對(duì)女職工特殊保護(hù)的現(xiàn)行有關(guān)法律法規(guī)及實(shí)踐問(wèn)題進(jìn)行分析。

　　一、孕期解除勞動(dòng)合同問(wèn)題

　　法律規(guī)定用人單位不得以女職工結(jié)婚、懷孕、產(chǎn)假、哺乳等為由辭退或者解除勞動(dòng)合同。實(shí)踐中，因許多用人單位不能全面準(zhǔn)確的理解法律，故在勞動(dòng)合同或補(bǔ)充協(xié)議中約定：“在合同期間不得結(jié)婚或懷孕，否則一經(jīng)發(fā)現(xiàn)立即解除勞動(dòng)合同”。該約定違反了法律的強(qiáng)制性規(guī)定，并不具有法律效力，若用人單位以此為由解除勞動(dòng)合同是不被法律支持的。

　　此外，有的用人單位也會(huì)以試用期不合格、嚴(yán)重違紀(jì)等為由解除勞動(dòng)合同，但在勞動(dòng)仲裁和訴訟過(guò)程中，勞動(dòng)仲裁委和法院對(duì)此掌握比較嚴(yán)格。就違紀(jì)解除合同而言，公司應(yīng)舉證證明員工違紀(jì)的程度必須達(dá)到足夠嚴(yán)重的程度，而對(duì)此用人單位一般難以舉證證明。對(duì)于此種解除勞動(dòng)合同，員工一般會(huì)有以下三種請(qǐng)求：（1）、要求繼續(xù)履行合同并主張用人單位賠償合同解除之日到恢復(fù)之日的工資損失，上述請(qǐng)求在實(shí)踐中一般會(huì)為法律所支持。（2）、員工不要求繼續(xù)履行勞動(dòng)合同而要求經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金，對(duì)上述請(qǐng)求在司法實(shí)踐中視為員工同意解除勞動(dòng)合同，但用人單位要支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金，補(bǔ)償標(biāo)準(zhǔn)是根據(jù)工作年限每滿一年發(fā)放相當(dāng)于一個(gè)月的經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金，但最多不得超過(guò)12個(gè)月。（3）、員工既不主張繼續(xù)履行勞動(dòng)合同，也不主張支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金，而要求單位支付自解除勞動(dòng)合同之日起至哺乳期滿的工資。員工的此項(xiàng)請(qǐng)求一般不會(huì)得到法律支持，理由為:支付此期間的工資是以勞動(dòng)合同關(guān)系的存在為基礎(chǔ)的，員工不主張履行勞動(dòng)合同即視為自己放棄勞動(dòng)權(quán)利，雙方勞動(dòng)關(guān)系已不存在，雙方勞動(dòng)關(guān)系既已不存在了也就沒有所謂工資了。

　　二、工資及假期問(wèn)題

　　根據(jù)《女職工勞動(dòng)保護(hù)特別規(guī)定》第五條規(guī)定：用人單位不得因女職工懷孕、生育、哺乳降低其工資、予以辭退、與其解除勞動(dòng)或者聘用合同。用人單位應(yīng)注意的是上述工資只限于工資的固定組成部分，即正常出勤情況的工資水準(zhǔn)而不包含加班工資及其他部分，同時(shí)上述工資亦不得低于最低工資標(biāo)準(zhǔn)。

　　女職工生育享受98天產(chǎn)假，其中產(chǎn)前可以休假15天；難產(chǎn)的，增加產(chǎn)假15天；生育多胞胎的，每多生育1個(gè)嬰兒，增加產(chǎn)假15天。同時(shí)《江蘇省女職工保護(hù)辦法》對(duì)流產(chǎn)的女職工假期進(jìn)行了專門規(guī)定：懷孕三個(gè)月以內(nèi)流產(chǎn)的女職工，根據(jù)醫(yī)療單位的證明，給予二十至三十天的產(chǎn)假；三個(gè)月以上七個(gè)月以下的，產(chǎn)假四十二天；七個(gè)月以上的，產(chǎn)假九十天。產(chǎn)假期滿恢復(fù)工作時(shí)，允許有一至二周的時(shí)間逐步恢復(fù)原定額的工作量。

　　根據(jù)法律規(guī)定，一般女職工的哺乳期為一年，值得注意的一點(diǎn)是，在勞動(dòng)時(shí)間內(nèi)給予哺乳的時(shí)間和往返哺乳途中的時(shí)間應(yīng)視為正常勞動(dòng)時(shí)間。

　　三、實(shí)踐中的其他問(wèn)題

　　1、未婚先孕情形及待遇問(wèn)題

　　一些女職工雖然沒有結(jié)婚但卻懷孕，對(duì)此違反國(guó)家計(jì)劃生育政策的行為許多企業(yè)感到非常困惑，不知是否應(yīng)按國(guó)家法律的規(guī)定給予其相應(yīng)的產(chǎn)假待遇和假期。根據(jù)法律規(guī)定本意理解，用人單位應(yīng)給予職工相應(yīng)的產(chǎn)假期間，但是不應(yīng)給予其產(chǎn)假待遇。這里需區(qū)分產(chǎn)假與產(chǎn)假待遇這二個(gè)不同的概念，因?yàn)閶D女生育產(chǎn)假是法定的，不管其懷孕生育是否符合計(jì)劃生育政策，員工提出休產(chǎn)假企業(yè)都應(yīng)當(dāng)無(wú)條件的批準(zhǔn)。而國(guó)家規(guī)定產(chǎn)假98天，目的是為了能夠保障產(chǎn)婦恢復(fù)身體健康，享受產(chǎn)假不以是否符合計(jì)劃生育政策為前提條件，只要有懷孕生育的事實(shí)，就應(yīng)當(dāng)享受98日的產(chǎn)假。但是，未婚生育違反計(jì)劃生育政策，產(chǎn)假期間不能和符合計(jì)劃生育政策的員工一樣享受產(chǎn)假期間的相關(guān)待遇。

　　2、三期內(nèi)合同到期問(wèn)題

　　根據(jù)《江蘇省勞動(dòng)合同條例》第35條及其他相關(guān)法律法規(guī)的規(guī)定，孕期、產(chǎn)期、哺乳期內(nèi)勞動(dòng)合同到期，則勞動(dòng)合同應(yīng)順延至哺乳期結(jié)束。由此引申一點(diǎn)：若公司在女職工懷孕期間解除與女職工的合同，而女職工申訴的請(qǐng)求是繼續(xù)履行勞動(dòng)合同，仲裁委或法院一般會(huì)支持員工的請(qǐng)求，并裁決勞動(dòng)合同期順延至哺乳期結(jié)束。

　　3、企業(yè)以職工違反計(jì)劃生育政策為由解除勞動(dòng)合同問(wèn)題

　　有的企業(yè)以員工違反計(jì)劃生育政策（生育二胎或三胎）為由解除勞動(dòng)合同，對(duì)此問(wèn)題企業(yè)應(yīng)慎重對(duì)待。企業(yè)首先要改變“一對(duì)夫婦只生育一個(gè)孩子”的觀念，因?yàn)槠髽I(yè)的員工多來(lái)自于全國(guó)各地，而各地計(jì)劃生育的政策法規(guī)并不一致，例如《江蘇省人口與計(jì)劃生育條例》第二十二條規(guī)定，“符合下列條件之一的夫妻，可以申請(qǐng)?jiān)偕粋€(gè)孩子：……（六）一方為兩代獨(dú)生子女或者夫妻均為獨(dú)生子女，只有一個(gè)孩子的……”。這些地方政策法規(guī)一般難以收集掌握，且各地政府的執(zhí)法尺度不同，違反計(jì)劃生育的員工甚至可以回老家補(bǔ)辦相應(yīng)手續(xù)，使違反計(jì)劃生育政策的行為變?yōu)楹戏ㄉ?。由于勞?dòng)仲裁委或法院只對(duì)生育手續(xù)表面的真實(shí)性進(jìn)行審查，所以如公司以違反計(jì)劃生育政策為由解除勞動(dòng)合同，最后很可能面臨敗訴的危險(xiǎn)。

　　上海勞動(dòng)律師咨詢 用人單位幫員工繳納生育保險(xiǎn)，但并不代表繳納過(guò)生育保險(xiǎn)，就可以享受生育津貼等福利待遇。一般來(lái)說(shuō)，如果女員工要求享有生育保險(xiǎn)待遇，需要滿足以下三個(gè)條件：

　　首先，必須滿足繳費(fèi)年限要求。我國(guó)每個(gè)地區(qū)的政策不一樣，大部分地區(qū)要求至少繳納12個(gè)月以上，也有部分地區(qū)要求滿9個(gè)月就可以了。

　　其次，目前只是二胎政策開放，如果女職工違反計(jì)劃生育政策的，包括生育超過(guò)兩胎、未婚先孕的生育等，是不可以享受生育津貼福利的。

　　最后，要求繳費(fèi)狀態(tài)正常且具有持續(xù)性。很多城市都規(guī)定，在滿足規(guī)定繳費(fèi)年限和繳費(fèi)持續(xù)性的前提下，職工申請(qǐng)生育津貼時(shí)，生育險(xiǎn)應(yīng)該為正常繳費(fèi)狀態(tài)。繳納生育保險(xiǎn)中間不能中斷，一旦你沒有連續(xù)繳納滿規(guī)定時(shí)間，或者已經(jīng)辭職，生育保險(xiǎn)斷繳了，是無(wú)法領(lǐng)取生育津貼的。

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