企業(yè)承包的基本性質(zhì)是經(jīng)營權(quán)和所有權(quán)的分離。國企承包給非國家職工，承包方只取得經(jīng)營權(quán)，所有權(quán)仍歸國家。那么對于相關(guān)情況你了解多少呢？接下來和廣州貪污罪辯護律師一起看看吧。

　　原則上，承包人取得經(jīng)營權(quán)后，只能將企業(yè)的資金用于企業(yè)的經(jīng)營，而無權(quán)將企業(yè)的資金隨意歸個人使用。如果承包人在承包期內(nèi)挪用公款，使企業(yè)遭受重大損失，致使合同無法履行，也應(yīng)構(gòu)成犯罪。

　　一、國企包工頭挪用公款該犯什么罪？

　　按照《刑法》的規(guī)定，挪用公款罪的主體只能是國家社會工作進行人員，那么，非國家教育工作研究人員不可能因其承包了國有中小企業(yè)技術(shù)就可視為自己國家經(jīng)濟工作相關(guān)人員。

　　這種人應(yīng)當(dāng)視為《刑法》第382條第2款所規(guī)定的“受國家政府機關(guān)、國有上市公司、企業(yè)、事業(yè)建設(shè)單位、人民群眾團體委托項目管理、經(jīng)營國有財產(chǎn)的人員”，簽訂承包合同，就是根據(jù)上述委托的一種教學(xué)方式。承包人不享受這個國家安全工作服務(wù)人員的待遇，發(fā)包單位與承包人之間的關(guān)系是兩個學(xué)生平等的權(quán)利主體結(jié)構(gòu)之間的關(guān)系，而不是主要領(lǐng)導(dǎo)與被領(lǐng)導(dǎo)的關(guān)系。

　　因此，承包人作為解決上述受委托生產(chǎn)管理、經(jīng)營國有財產(chǎn)的人員信息只能選擇成為貪污罪的主體，不能真正成為世界其他以國家政治工作專業(yè)人員為主體的犯罪的主體。

　　最高人民法院《關(guān)于對受委托管理、經(jīng)營國有財產(chǎn)人員挪用國有銀行資金投資行為能力如何定罪問題的批復(fù)》指出，對于受國家行政機關(guān)、國有金融公司、企業(yè)、事業(yè)單位、人民利益團體委托，管理、經(jīng)營國有財產(chǎn)的非國家審計工作崗位人員，利用不同職務(wù)上的便利，挪用國有資金歸個人數(shù)據(jù)使用成本構(gòu)成網(wǎng)絡(luò)犯罪的，應(yīng)當(dāng)依照《刑法》第272條第1款的規(guī)定定罪處罰，即以挪用資金罪論處。

　　二、執(zhí)行上級指令辦理挪用公款手續(xù)的人員是否構(gòu)成挪用公款罪

　　由于國有單位的資金是由會計部門管理的，單位負責(zé)人決定挪用公款時，不能親自辦理，通常要指示有關(guān)部門辦理。下屬按照上級的要求辦理轉(zhuǎn)移、取款手續(xù)是否屬于挪用公款罪，應(yīng)分為三種情形：

　?。ㄒ唬┫聦倥c上級串通；向上級提出意見，幫助上級完成挪用公款的行為。下屬已有幫助挪用的意圖和行為，此時上級是主犯，下屬是共犯，對下屬管理人員應(yīng)當(dāng)以共犯處罰。

　?。ǘ┥霞壷甘鞠录夀D(zhuǎn)移資金時，資金管理人員不知道上級調(diào)撥資金的真實意圖；。下屬執(zhí)行上級的指示，純粹是履行職責(zé)的行為。因此，下屬不應(yīng)承擔(dān)責(zé)任。

　　（三）上級應(yīng)當(dāng)將向私營企業(yè)或者個人出借公款的意向通知經(jīng)理，使經(jīng)理辦理公款的劃撥和提取手續(xù)。在前兩種情況下，對待方式?jīng)]有異議，但在第三種情況下，意見分歧很大，主要有以下三種待遇：

　　第一種意見是經(jīng)理構(gòu)成挪用公款罪的從犯。理由是經(jīng)理負責(zé)財務(wù)工作，熟悉財務(wù)制度，應(yīng)該抵制上級的挪用。但管理人明知公款已被私用，仍幫助上級完成挪用，故構(gòu)成侵占罪的共犯。

　　第二種意見可以認為，經(jīng)辦人不能發(fā)展成為企業(yè)挪用公款罪的共犯，但經(jīng)辦人對上級挪用公款的行為問題不予制止，是不負責(zé)的表現(xiàn)，如果被挪出的公款不能及時歸還，說明經(jīng)辦管理人員工作責(zé)任心意識不強，沒有充分行使社會監(jiān)督的職責(zé)，應(yīng)承擔(dān)瀆職的責(zé)任。

　　第三種意見認為，經(jīng)辦人作為下級，應(yīng)服從上級領(lǐng)導(dǎo)，按照上級要求完成任務(wù)。 挪用公款的，由決策人員承擔(dān)責(zé)任，挪用公款不予退還，仍由決策人員負責(zé)，執(zhí)行上級指令的下級僅承擔(dān)行政或道德責(zé)任。

　　我們同意第一種意見。管理者雖然沒有密謀或出經(jīng)營策，但他知道自己的上司挪用公款，但他放棄了自己的職責(zé)，仍然完成了轉(zhuǎn)移和提取公款的程序，對挪用公款的危害性后果在主觀上持樂觀態(tài)度，其主觀認識、意志態(tài)度和客觀行為完全符合挪用公款罪共犯的構(gòu)成條件，實際上屬于共犯，其危害性小于共犯，但不能視為挪用公款罪的共犯。

　　這個問題的講解暫時到這里，總的來說，挪用公款罪中的“利用職務(wù)上的便利”，是指利用自己在監(jiān)督、處理、管理公款方面的便利，或者對負責(zé)、處理、管理公款的人進行隸屬、制約。我們正在建設(shè)法治社會，法律的作用也越來越重要。多了解一些法律知識大有裨益，無論對個人還是對社會，預(yù)防犯罪行為的發(fā)生要比處罰已經(jīng)發(fā)生的犯罪行為更有價值，更為重要。如果您還有更多疑問，歡迎聯(lián)系我們的廣州貪污罪辯護律師。