公司章程是股東共同一致的意思表示，載明了公司組織和活動(dòng)的基本準(zhǔn)則，是公司的憲法性文件，修改公司章程，必須經(jīng)代表2/3以上表決權(quán)的股東通過(guò)。公司章程的效力及于公司及股東成員，同時(shí)對(duì)公司的董事、監(jiān)事、經(jīng)理具有約束力。
 

　　上海公司法專業(yè)律師講作為公司組織與行為的基本準(zhǔn)則，公司章程對(duì)公司的成立及運(yùn)營(yíng)具有十分重要的意義，它既是公司成立的基礎(chǔ)，也是公司賴以生存的靈魂。然而就是這樣一份極其重要的法律文件，目前90%的公司章程都是工商局提供的范本。

       因此，目前90%的公司章程中存在著如下3大法律問(wèn)題：

　　1、公司章程大量簡(jiǎn)單照抄照搬公司法的規(guī)定，沒(méi)有根據(jù)自身的特點(diǎn)和實(shí)際情況制定切實(shí)可行的章程條款，對(duì)許多重要事項(xiàng)未進(jìn)行詳細(xì)的規(guī)定，造成公司章程可操作性不強(qiáng)，制定出來(lái)后往往被束之高閣。

　　2、公司章程有些條款的內(nèi)容明顯不符合《公司法》精神，甚至有剝奪或者變相剝奪股東固有權(quán)的情形，對(duì)董事、監(jiān)事和高級(jí)管理人員的誠(chéng)信義務(wù)強(qiáng)調(diào)不夠，對(duì)公司管理層權(quán)限邊界界定不夠清晰，不能有效地保護(hù)中小股東的權(quán)益，往往給公司的正常運(yùn)作帶來(lái)許多不利的影響。

　　3、絕大多數(shù)公司章程幾乎是一樣的，差異只是表現(xiàn)為股東的姓名、住所、資本規(guī)模等方面，除此之外，公司章程的其他文字以及通過(guò)這些文字所要建立的自治機(jī)制幾乎沒(méi)有任何差異，千篇一律。這一問(wèn)題的出現(xiàn)，在很大程度上也是由于各個(gè)公司的章程都在簡(jiǎn)單照抄照搬公司法的規(guī)定所導(dǎo)致的。

　　公司章程的上海公司法專業(yè)律師上述問(wèn)題，使得本來(lái)非常重要的自治機(jī)制，在面對(duì)公司與股東的爭(zhēng)議、股東之間的爭(zhēng)議、公司與高級(jí)管理人員的爭(zhēng)議時(shí)形同廢紙。公司章程幾乎發(fā)揮不了任何作用，反過(guò)來(lái)又強(qiáng)化了人們的對(duì)章程的不正確的認(rèn)識(shí)。

　　下面，通過(guò)公司法賦予公司章程可自由約定的事項(xiàng)談?wù)劷鉀Q方案，下述這8點(diǎn)均可在公司章程中自由約定：

　　1、股東持股比例可與出資比例不一致

　　對(duì)于該問(wèn)題，公司法并未明確規(guī)定可由公司章程另行約定，但司法實(shí)踐已經(jīng)認(rèn)可上述約定屬于公司股東意思自治的范疇。

　　案例鏈接：深圳市啟迪信息技術(shù)有限公司與鄭州國(guó)華投資有限公司、開(kāi)封市豫信企業(yè)管理咨詢有限公司、珠?？泼澜逃顿Y有限公司股權(quán)確認(rèn)糾紛案----（最高人民公報(bào)案例：(2011)民提字第6號(hào)判決書(shū)）

　　裁判要旨：在公司注冊(cè)資本符合法定要求的情況下，各股東的實(shí)際出資數(shù)額和持有股權(quán)比例應(yīng)屬于公司股東意思自治的范疇。股東持有股權(quán)的比例一般與其實(shí)際出資比例一致，但有限責(zé)任公司的全體股東內(nèi)部也可以約定不按實(shí)際出資比例持有股權(quán)，這樣的約定并不影響公司資本對(duì)公司債權(quán)擔(dān)保等對(duì)外基本功能實(shí)現(xiàn)。如該約定是各方當(dāng)事人的真實(shí)意思表示，且未損害他人的利益，不違反法律和行政法規(guī)的規(guī)定，應(yīng)屬有效，股東按照約定持有的股權(quán)應(yīng)當(dāng)受到法律的保護(hù)。

　　2、分紅比例、認(rèn)繳公司新增資本比例可與出資比例不一致

　　法條鏈接：《公司法》第34條：股東按照實(shí)繳的出資比例分取紅利；公司新增資本時(shí)，股東有權(quán)優(yōu)先按照實(shí)繳的出資比例認(rèn)繳出資。但是，全體股東約定不按照出資比例分取紅利或者不按照出資比例優(yōu)先認(rèn)繳出資的除外。

　　3、表決權(quán)可與出資比例不一致

　　法條鏈接：《公司法》第42條：股東會(huì)會(huì)議由股東按照出資比例行使表決權(quán)；但是，公司章程另有規(guī)定的除外。

　　4、可通過(guò)公司章程限制股權(quán)轉(zhuǎn)讓時(shí)的剩余股東同意權(quán)、優(yōu)先購(gòu)買(mǎi)權(quán)

　　上海公司法專業(yè)律師知道，侵害股東優(yōu)先購(gòu)買(mǎi)權(quán)的股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議的效力是有瑕疵的，公司法之所以對(duì)股東對(duì)外轉(zhuǎn)讓股權(quán)設(shè)置剩余股東同意權(quán)、優(yōu)先購(gòu)買(mǎi)權(quán)等制度進(jìn)行限制，主要是基于對(duì)有限公司人合性和股權(quán)自由轉(zhuǎn)讓兩種價(jià)值理念的平衡。隨著市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)的發(fā)展，實(shí)踐中公司情況千差萬(wàn)別、公司參與者需求各異，需要更多個(gè)性化的制度設(shè)計(jì)。欲順應(yīng)此種實(shí)際需求，法律需減少對(duì)公司自治的干預(yù)，由股東通過(guò)公司章程自行設(shè)計(jì)其需要的治理規(guī)則。因此，公司法規(guī)定，有限責(zé)任公司股權(quán)轉(zhuǎn)讓的場(chǎng)合，允許股東通過(guò)公司章程事先自由安排出讓股東與剩余股東間二者的利益分配。

　　法條鏈接：《公司法》第71條：有限責(zé)任公司的股東之間可以相互轉(zhuǎn)讓其全部或者部分股權(quán)。

　　股東向股東以外的人轉(zhuǎn)讓股權(quán)，應(yīng)當(dāng)經(jīng)其他股東過(guò)半數(shù)同意。股東應(yīng)就其股權(quán)轉(zhuǎn)讓事項(xiàng)書(shū)面通知其他股東征求同意，其他股東自接到書(shū)面通知之日起滿三十日未答復(fù)的，視為同意轉(zhuǎn)讓。其他股東半數(shù)以上不同意轉(zhuǎn)讓的，不同意的股東應(yīng)當(dāng)購(gòu)買(mǎi)該轉(zhuǎn)讓的股權(quán)；不購(gòu)買(mǎi)的，視為同意轉(zhuǎn)讓。

　　經(jīng)股東同意轉(zhuǎn)讓的股權(quán)，在同等條件下，其他股東有優(yōu)先購(gòu)買(mǎi)權(quán)。兩個(gè)以上股東主張行使優(yōu)先購(gòu)買(mǎi)權(quán)的，協(xié)商確定各自的購(gòu)買(mǎi)比例；協(xié)商不成的，按照轉(zhuǎn)讓時(shí)各自的出資比例行使優(yōu)先購(gòu)買(mǎi)權(quán)。

　　公司章程對(duì)股權(quán)轉(zhuǎn)讓另有規(guī)定的，從其規(guī)定。

　　5、公司章程可排除股東資格的繼承

　　法條鏈接：《公司法》第75條：自然人股東死亡后，其合法繼承人可以繼承股東資格；但是，公司章程另有規(guī)定的除外。

　　6、全體股東一致同意的，可以書(shū)面形式行使股東會(huì)職權(quán)

　　法條鏈接：《公司法》第37條：股東會(huì)行使下列職權(quán)：　(一)決定公司的經(jīng)營(yíng)方針和投資計(jì)劃；…… (十一)公司章程規(guī)定的其他職權(quán)。

　　對(duì)前款所列事項(xiàng)股東以書(shū)面形式一致表示同意的，可以不召開(kāi)股東會(huì)會(huì)議，直接作出決定，并由全體股東在決定文件上簽名、蓋章。

　　7、召開(kāi)股東會(huì)會(huì)議的通知期限可另行約定

　　法條鏈接：《公司法》第41條第1款：召開(kāi)股東會(huì)會(huì)議，應(yīng)當(dāng)于會(huì)議召開(kāi)十五日前通知全體股東；但是，公司章程另有規(guī)定或者全體股東另有約定的除外。

　　8、公司章程對(duì)公司董事、監(jiān)事、高管轉(zhuǎn)讓本公司股份的限制可高于公司法

　　法條鏈接：《公司法》第141條第2款：公司董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員應(yīng)當(dāng)向公司申報(bào)所持有的本公司的股份及其變動(dòng)情況，在任職期間每年轉(zhuǎn)讓的股份不得超過(guò)其所持有本公司股份總數(shù)的百分之二十五；所持本公司股份自公司股票上市交易之日起一年內(nèi)不得轉(zhuǎn)讓。上述人員離職后半年內(nèi)，不得轉(zhuǎn)讓其所持有的本公司股份。公司章程可以對(duì)公司董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員轉(zhuǎn)讓其所持有的本公司股份作出其他限制性規(guī)定。

 

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