熙某，2008年至2021年3月歷任A縣發(fā)改委副主任、主任。經(jīng)查，熙某在任職期間，利用職務(wù)便利，在人事安排、經(jīng)費撥付等方面為他人謀取利益，多次收受他人財物共計20余萬元。此外，2012年至2021年期間，熙某還以幫助轄區(qū)內(nèi)部分企業(yè)爭取上級補助資金為由，以支付發(fā)改委開支為名，要求相關(guān)企業(yè)負(fù)責(zé)人在A縣多家煙酒商行預(yù)存費用共計100余萬元歸熙某控制使用，A縣發(fā)改委其他人不知情，后相關(guān)錢款部分被熙某提現(xiàn)據(jù)為己有，剩余部分被熙某用于單位走訪、開支或個人開支。
 

　　本案中，對熙某收受他人20余萬元的行為構(gòu)成受賄罪不持異議，但對熙某以單位名義索取財物歸個人控制使用的行為應(yīng)如何定性存在不同意見。
 

　　第一種意見認(rèn)為：為轄區(qū)內(nèi)企業(yè)爭取上級補助資金，屬于發(fā)改委職責(zé)范圍，熙某作為A縣發(fā)改委主任，以此向企業(yè)經(jīng)營者索要財物，后將部分財物用于單位走訪、開支。A縣發(fā)改委符合刑法第三百八十七條單位受賄罪的規(guī)定，對熙某應(yīng)以單位受賄中直接負(fù)責(zé)的主管人員追究刑事責(zé)任。
 

　　第二種意見認(rèn)為：A縣發(fā)改委符合刑法第三百八十七條單位受賄罪的規(guī)定，單位受賄既遂后，熙某娦將其中部分款項用于個人支出的行為符合刑法第三百八十二條的規(guī)定，應(yīng)以貪污罪追究其刑事責(zé)任。
 

　　第三種意見認(rèn)為：熙某作為A縣發(fā)改委主任，利用職務(wù)上的便利，為轄區(qū)內(nèi)企業(yè)爭取上級補助資金，以單位名義向企業(yè)經(jīng)營者索取財物，但相關(guān)財物歸熙某控制、使用，單位其他人不知情，其行為符合刑法第三百八十五條的規(guī)定，應(yīng)以受賄罪追究其刑事責(zé)任。

　　對于本案的處理，同意第三種意見。

　　一、受賄罪與單位受賄罪的區(qū)分

　　本案定性的關(guān)鍵在于區(qū)分受賄罪和單位受賄罪，受賄罪和單位受賄罪同屬刑法第八章“貪污賄賂罪”中的罪名，保護(hù)的法益相似。二者最顯著的區(qū)別在于行為主體不同。前者的行為主體是國家工作人員，后者的行為主體是國家機(jī)關(guān)、國有公司、企業(yè)、事業(yè)單位、人民團(tuán)體等國有單位。認(rèn)為，本案應(yīng)結(jié)合主體意志和收受款物的利益歸屬判斷行為主體。
 

　　二、A縣發(fā)改委不構(gòu)成單位受賄罪

　　認(rèn)為，本案中A縣發(fā)改委不構(gòu)成單位受賄罪。主要有以下幾點原因：

　　　第一，單位受賄屬于單位犯罪，應(yīng)體現(xiàn)單位意志。本案中熙某以支付A縣發(fā)改委開支的名義向企業(yè)經(jīng)營者索要錢款，事前未與單位其他班子成員進(jìn)行商量，事后A縣發(fā)改委其他人對此事不知情，知情范圍有限，因此熙某索要錢款的行為不能體現(xiàn)單位意志。相應(yīng)地，作為行賄方的企業(yè)經(jīng)營者，只關(guān)注自身能否取得政府資金支持，對所送錢款最終歸屬熙某或其單位并不關(guān)心，僅持一種概括的認(rèn)識。
 

　　　第二，單位受賄時，因犯罪行為獲取的利益應(yīng)歸屬單位。對單位受賄罪實行雙罰制，其立法目的在于利用財產(chǎn)刑和對責(zé)任人員的處罰，削弱單位再次犯罪的可能性，從而達(dá)到懲戒目的。本案中熙某要求企業(yè)經(jīng)營者將有關(guān)錢款存入A縣部分煙酒商行，由熙某個人占有和支取，A縣發(fā)改委無法實現(xiàn)對錢款的控制、使用，在此前提下，以單位犯罪追究A縣發(fā)改委的刑事責(zé)任，不符合罪責(zé)刑相適應(yīng)原則。
 

　　　第三，索取的錢款用途違規(guī)。本案中，熙某以單位名義索取的錢款除用于其個人開支的部分外，用于走訪的部分多數(shù)是熙某逢年過節(jié)走訪領(lǐng)導(dǎo)，是違規(guī)行為，且熙某走訪主要目的是為搞好個人“關(guān)系”、獲得領(lǐng)導(dǎo)“賞識”。因此，該走訪活動宜認(rèn)定為熙某個人行為，而非職務(wù)行為，不宜認(rèn)定A縣發(fā)改委成立單位受賄罪。即使其中一小部分錢款用于單位支出，仍不能改變熙某行為性質(zhì)。
 

　　三、熙某的行為宜認(rèn)定為受賄罪

　　首先，在犯罪構(gòu)成方面，受賄罪指國家工作人員利用職務(wù)上的便利，索取他人財物，或者非法收受他人財物，為他人謀取利益的行為，其侵犯的是國家工作人員職務(wù)行為廉潔性。本案中，熙某身為國家工作人員，利用職務(wù)上的便利，在爭取上級補助資金問題上，向轄區(qū)內(nèi)的企業(yè)經(jīng)營者索要錢款且數(shù)額巨大，符合受賄罪的構(gòu)成要件。其次，熙某在受賄既遂后，將其中一小部分錢款用于單位支出，根據(jù)“兩高”《關(guān)于辦理貪污賄賂刑事案件適用法律若干問題的解釋》第十六條第一款之規(guī)定：“國家工作人員出于貪污、受賄的故意，非法占有公共財物、收受他人財物之后，將贓款贓物用于單位公務(wù)支出或者社會捐贈的，不影響貪污罪、受賄罪的認(rèn)定，但量刑時可以酌情考慮。”因此，熙某用于單位支出的部分可以作為從輕處理的情節(jié)，在量刑時加以考慮。   上海黃浦職務(wù)犯罪律師事務(wù)所

 

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