離婚損害賠償在對(duì)方出軌的情況下如何主張？
婚姻法第44條規(guī)定所稱“離婚損害賠償”，是指因一方重婚，與他人同居或者實(shí)施家庭暴力，虐待、遺棄家庭成員等嚴(yán)重侵害配偶合法權(quán)益的行為造成配偶人身權(quán)益重大損失而向人民法院提出損害賠償請(qǐng)求。
離婚損害賠償請(qǐng)求，是一種人身權(quán)利的損害賠償，是對(duì)一方享有的人身權(quán)利的侵害。其賠償數(shù)額和適用的具體方法是:
1、離婚時(shí)，分割夫妻共同財(cái)產(chǎn)時(shí)要照顧無(wú)過(guò)錯(cuò)方的利益，原則上應(yīng)按夫妻共同財(cái)產(chǎn)平均分割
2、對(duì)夫妻共同債務(wù)，可以先由一方個(gè)人承擔(dān)
3、對(duì)于無(wú)過(guò)錯(cuò)方的損害賠償，也可以根據(jù)其過(guò)錯(cuò)程度或者財(cái)產(chǎn)的實(shí)際情況，給予一定的賠償
4、對(duì)于子女、夫妻雙方共同財(cái)產(chǎn)的分割和撫養(yǎng)問(wèn)題。如果損害賠償?shù)臄?shù)額超過(guò)了夫妻共同財(cái)產(chǎn)的法定分割數(shù)額，那么即使子女因無(wú)過(guò)錯(cuò)方享有損害賠償權(quán)而不能得到法院的支持，但在這種情況下，不能以財(cái)產(chǎn)少劃分一方的財(cái)產(chǎn)。因?yàn)榘凑栈橐龇ǖ?4條規(guī)定以及最高人民法院關(guān)于適用《中華人民共和國(guó)婚姻法》若干問(wèn)題的解釋（二）第11條規(guī)定，對(duì)離婚損害賠償有兩種處理方法。
1、雙方均不主張賠償，而僅有一方有權(quán)請(qǐng)求損害賠償，在雙方不能協(xié)商一致時(shí)，人民法院可以判決按份共有。
即夫妻雙方均享有權(quán)利，共同共有的夫妻共同財(cái)產(chǎn)可以平均分割；有過(guò)錯(cuò)的一方應(yīng)當(dāng)承擔(dān)民事責(zé)任，有支付能力的一方應(yīng)當(dāng)分擔(dān)。
雖然最高人民法院關(guān)于適用《中華人民共和國(guó)婚姻法》若干問(wèn)題的解釋（二）第11條明確規(guī)定“協(xié)商不成的，人民法院判決按份共有”，但是為了平衡共有人之間財(cái)產(chǎn)權(quán)益關(guān)系，在適用上述條文時(shí)應(yīng)當(dāng)注意區(qū)分共同共有和按份共有。
對(duì)于按份共有應(yīng)屬于“按份”還是“部分”？從我國(guó)《婚姻法》及有關(guān)司法解釋規(guī)定來(lái)看，夫妻雙方都有權(quán)請(qǐng)求損害賠償，但是對(duì)于按份共有權(quán)請(qǐng)求損害賠償?shù)那樾螀s各不相同。具體到夫妻雙方均享有權(quán)利但僅各自要求賠償時(shí)，其比例和結(jié)果則有所不同。
2、經(jīng)調(diào)解無(wú)效或者調(diào)解后未達(dá)成協(xié)議，一方當(dāng)事人向人民法院起訴離婚的，人民法院應(yīng)當(dāng)受理。
一般應(yīng)當(dāng)適用本解釋的規(guī)定?；橐龇ǖ?4條規(guī)定的“夫妻中有重婚、與他人同居或者實(shí)施家庭暴力”，不適用本解釋。如果沒(méi)有特殊情況，適用本解釋第2條規(guī)定，如果無(wú)過(guò)錯(cuò)方構(gòu)成離婚損害賠償請(qǐng)求權(quán)，法院可以根據(jù)當(dāng)事人所受損失，判決要求其支付相應(yīng)代價(jià)。
因?yàn)槿绻l(fā)生損害賠償，那么離婚損害賠償數(shù)額不能超過(guò)婚姻關(guān)系解除前一年度當(dāng)?shù)鼐用衲昶骄べY或者當(dāng)?shù)鼐用衲昶骄M(fèi)性支出標(biāo)準(zhǔn)，也就是說(shuō)不能多分財(cái)產(chǎn)，而必須分到兩個(gè)以上相應(yīng)數(shù)額。
3、雙方都主張賠償并經(jīng)調(diào)解達(dá)成協(xié)議的，應(yīng)當(dāng)準(zhǔn)予在分割夫妻共同財(cái)產(chǎn)時(shí)照顧無(wú)過(guò)錯(cuò)方的利益。
當(dāng)然，該解釋第十一條中的兩種處理方法都屬于法律適用上的一般處理方法，具體適用時(shí)，還應(yīng)結(jié)合具體分析。對(duì)違反家庭職責(zé)的賠償，由于這種侵權(quán)行為在實(shí)施行為時(shí)，沒(méi)有故意或過(guò)失的意思表示，因此不適用。
對(duì)構(gòu)成重婚行為，適用《婚姻法》第41條的規(guī)定；如果一方?jīng)]有重婚行為，但與他人同居或者實(shí)施家庭暴力或者虐待、遺棄家庭成員的話，則適用《婚姻法》第44條的規(guī)定處理。此外，還可以根據(jù)無(wú)過(guò)錯(cuò)方的過(guò)錯(cuò)程度和財(cái)產(chǎn)的實(shí)際情況給予一定的損害賠償。
婚姻法第44條第五款規(guī)定的“人身?yè)p害賠償”，是指因婚姻關(guān)系的解除而給夫妻一方造成傷害或者財(cái)產(chǎn)損失的方向人民法院提出的賠償物質(zhì)損失及精神損害等賠償請(qǐng)求。而根據(jù)婚姻法第41條規(guī)定，因重婚造成配偶離婚、子女不能與他人生活或家庭破裂的可以要求離婚撫養(yǎng)權(quán)。
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1、寫(xiě)民事訴狀，第一部分寫(xiě)明原告、被告的姓名、性別、出生年月、民族和住所地，第二部分寫(xiě)訴訟請(qǐng)求；第三部分寫(xiě)事實(shí)與理由，把何時(shí)結(jié)婚、何時(shí)生小孩，因?yàn)槭裁丛螂x婚等情況寫(xiě)明。訴狀最好打印，但最末處必須手簽名；2、到住所地所在基層法院(區(qū)或縣法院)起訴，在立案庭辦理立案手續(xù)；3、立案的時(shí)候遞交民事訴狀2份、結(jié)婚證、夫妻兩人的身份證(至少帶上自己的)、小孩的戶口或出生證原件，如果有財(cái)產(chǎn)需要法院分割，還要帶上財(cái)產(chǎn)相關(guān)證據(jù)，如房產(chǎn)證、機(jī)動(dòng)車(chē)行駛證等。證據(jù)需要交2套復(fù)印件(法院案卷中一份，發(fā)給對(duì)方一份)；4、立案庭審查
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