目錄

　　一、民事訴訟管轄制度

　　二、民事訴訟證據(jù)制度

　　三、一審程序制度

　　四、小額訴訟制度

　　五、公益訴訟制度

　　六、第三人撤銷之訴制度

　　七、執(zhí)行異議之訴制度

　　八、二審程序制度

　　九、審判監(jiān)督程序制度

- 1 -　　民事訴訟管轄制度

　　1. 關(guān)于合同履行地的問題

　　《解釋》第18條對(duì)合同履行地作了一般性規(guī)定。之前，民事訴訟相關(guān)法規(guī)關(guān)于合同履行地的規(guī)定較為混亂。“92意見”用了多個(gè)條文來規(guī)定合同履行地問題。后來，最高人民法院又出臺(tái)了多部解釋來解釋合同履行地問題?！督忉尅穼?duì)合同履行地的規(guī)定作了簡(jiǎn)化，雖可能不盡如人意，但能解決司法實(shí)踐所面臨的大多數(shù)問題。

　　《解釋》第18條借鑒了《合同法》第61條和62條的規(guī)定來設(shè)置管轄的一般原則。該條規(guī)定：

　　“合同約定履行地點(diǎn)的，以約定的履行地點(diǎn)為合同履行地。合同對(duì)履行地點(diǎn)沒有約定或者約定不明確，爭(zhēng)議標(biāo)的為給付貨幣的，接收貨幣一方所在地為合同履行地；交付不動(dòng)產(chǎn)的，不動(dòng)產(chǎn)所在地為合同履行地；其他標(biāo)的，履行義務(wù)一方所在地為合同履行地。即時(shí)結(jié)清的合同，交易行為地為合同履行地。合同沒有實(shí)際履行，當(dāng)事人雙方住所地都不在合同約定的履行地的，由被告住所地人民法院管轄。”
 

　　2. 關(guān)于電子合同履行地的問題

　　《解釋》第20條對(duì)以網(wǎng)絡(luò)方式簽訂的買賣合同的履行地作了規(guī)定。根據(jù)該條規(guī)定，以信息網(wǎng)絡(luò)方式訂立的買賣合同，通過信息網(wǎng)絡(luò)交付標(biāo)的的，以買受人住所地為合同履行地。需要注意的是，這種情況下是以買受人住所地而不是以經(jīng)營者所在地為合同履行地。以其它方式交付標(biāo)的的，收貨地為合同履行地。合同對(duì)履行地有約定的，從約定。雖然一些電子商務(wù)公司對(duì)這條規(guī)定還有疑慮，但這樣規(guī)定便于當(dāng)事人訴訟，是司法為民原則的體現(xiàn)。
 

　　3. 關(guān)于信息網(wǎng)絡(luò)侵權(quán)行為地的問題

　　《解釋》第25條對(duì)信息網(wǎng)絡(luò)侵權(quán)行為地作了規(guī)定。最高人民法院已于2014年就網(wǎng)絡(luò)侵權(quán)的實(shí)體法規(guī)則制訂了專門的司法解釋?！督忉尅逢P(guān)于信息網(wǎng)絡(luò)侵權(quán)行為地的規(guī)定與網(wǎng)絡(luò)侵權(quán)司法解釋相一致。侵權(quán)行為實(shí)施地包括實(shí)施侵權(quán)行為的計(jì)算機(jī)等信息設(shè)備所在地；侵權(quán)結(jié)果發(fā)生地包括被侵權(quán)人住所地。

　　本條規(guī)定在起草過程爭(zhēng)論很大。根據(jù)本條規(guī)定，管轄連接點(diǎn)很多，實(shí)施侵權(quán)行為的計(jì)算機(jī)等信息設(shè)備所在地和被侵權(quán)人住所地都是連接點(diǎn)。這樣規(guī)定的目的是要防止當(dāng)實(shí)施侵權(quán)行為的計(jì)算機(jī)等信息設(shè)備在國外時(shí)我國法院卻不能行使管轄權(quán)的情形出現(xiàn)，這也是維護(hù)我國司法主權(quán)的要求。此外，有一些網(wǎng)絡(luò)謠言侵犯了公民的隱私權(quán)，管理起來難度較大。增加連接點(diǎn)后，更方便受害人起訴，有利于保護(hù)其合法權(quán)利。
 

　　4. 關(guān)于不動(dòng)產(chǎn)糾紛案件的管轄問題

　　《解釋》第28條對(duì)不動(dòng)產(chǎn)糾紛案件的管轄法院作了規(guī)定。本條規(guī)定在起草過程爭(zhēng)論最大，提出了很多不同意見。經(jīng)過反復(fù)研究論證，《解釋》第28條作了3款規(guī)定。其中，第1款規(guī)定，《民事訴訟法》第33條規(guī)定的不動(dòng)產(chǎn)糾紛是指因不動(dòng)產(chǎn)的權(quán)利確認(rèn)、分割、相鄰關(guān)系等引起的物權(quán)糾紛。第2款的爭(zhēng)議最大，爭(zhēng)論的時(shí)間最長(zhǎng)，最后確定以下幾類糾紛可以作為不動(dòng)產(chǎn)糾紛。

　　第一類是農(nóng)村土地承包經(jīng)營合同糾紛。我國在改革農(nóng)村經(jīng)濟(jì)體制時(shí)，農(nóng)村承包地出現(xiàn)了兩次權(quán)利分離。一是所有權(quán)與土地承包經(jīng)營權(quán)的分離；二是現(xiàn)在要實(shí)現(xiàn)的承包權(quán)與經(jīng)營權(quán)的分離?！督忉尅凡杉{了“農(nóng)村土地承包經(jīng)營合同糾紛”這一傳統(tǒng)表述。因?yàn)檗r(nóng)村土地承包經(jīng)營權(quán)涉及到土地，故將其列入了不動(dòng)產(chǎn)的范圍。

　　第二類是房屋租賃合同糾紛。租賃合同雖然產(chǎn)生的是債的關(guān)系，但房屋租賃合同糾紛畢竟是基于不動(dòng)產(chǎn)產(chǎn)生的合同糾紛，所以也將其列入不動(dòng)產(chǎn)糾紛的范圍，以便于案件審理。

　　第三類是建設(shè)工程施工合同糾紛。建設(shè)工程施工合同具有承攬合同的性質(zhì)，但合同目的是要建設(shè)不動(dòng)產(chǎn)，所以也將其列為不動(dòng)產(chǎn)糾紛。但這項(xiàng)規(guī)定爭(zhēng)議很大。如果建筑已經(jīng)建好，將其列為不動(dòng)產(chǎn)糾紛沒有問題。如果建設(shè)工程合同還沒有履行，建筑還沒有建起來，還能作為不動(dòng)產(chǎn)糾紛嗎？最后權(quán)衡利弊還是將其作為不動(dòng)產(chǎn)糾紛處理。

　　第四類是政策性房屋買賣合同糾紛。普通商品房買賣合同糾紛按一般合同糾紛管轄規(guī)則確定管轄法院即可。但每個(gè)省、直轄市、自治區(qū)關(guān)于政策性房屋買賣的規(guī)定并不一致，由政策房所在地法院審理更為方便。第3款規(guī)定，不動(dòng)產(chǎn)已登記的，以不動(dòng)產(chǎn)登記簿記載的所在地為不動(dòng)產(chǎn)所在地；不動(dòng)產(chǎn)未登記的，以不動(dòng)產(chǎn)實(shí)際所在地為不動(dòng)產(chǎn)所在地。
 

　　5. 關(guān)于指定管轄的問題

　　《解釋》第41條第1款規(guī)定，人民法院依照《民事訴訟法》第37條第2款規(guī)定指定管轄的，應(yīng)當(dāng)作出裁定。第2款規(guī)定，對(duì)報(bào)請(qǐng)上級(jí)人民法院指定管轄的案件，下級(jí)人民法院應(yīng)當(dāng)中止審理。指定管轄裁定作出前，下級(jí)人民法院對(duì)案件作出判決、裁定的，上級(jí)人民法院應(yīng)當(dāng)在裁定指定管轄的同時(shí)，一并撤銷下級(jí)人民法院的判決、裁定。

　　第2款規(guī)定是這一條的重點(diǎn)。出現(xiàn)了管轄爭(zhēng)議后，在報(bào)請(qǐng)上級(jí)法院指定管轄期間，下級(jí)法院都要中止案件審理。最后由上級(jí)法院指定的管轄法院繼續(xù)審理，其他法院應(yīng)當(dāng)將相關(guān)材料移送到指定管轄法院。

　　但是在司法實(shí)踐中，上級(jí)法院的指定裁定還沒有做出，有的下級(jí)法院就搶先進(jìn)行裁判。關(guān)于如何處理搶先作出的判決、裁定的問題爭(zhēng)議很大。有人認(rèn)為，應(yīng)當(dāng)由上級(jí)人民法院發(fā)函要求搶先作出判決、裁定的法院通過審判監(jiān)督程序進(jìn)行自我糾錯(cuò)。如果下級(jí)法院不愿意自我糾錯(cuò)，有人主張這種情況下還是應(yīng)當(dāng)由上級(jí)法院發(fā)函要求其糾錯(cuò)，有人認(rèn)為應(yīng)當(dāng)由上級(jí)法院直接裁定撤銷搶先作出的判決、裁定。

　　后經(jīng)最高人民法院審委會(huì)經(jīng)討論一致決定，如果在上級(jí)法院作出指定管轄的裁定前，下級(jí)法院搶先作了判決、裁定，就由上級(jí)法院在指定管轄的裁定中一并撤銷該判決、裁定。從征求意見的情況看，其他部門也贊同這一觀點(diǎn)。
 

　　6. 關(guān)于上級(jí)法院將應(yīng)由其管轄的案件交下級(jí)法院審理的問題

　　《解釋》第42條對(duì)哪些案件上級(jí)法院可以交下級(jí)法院審理作了規(guī)定。根據(jù)《民事訴訟法》第38條規(guī)定，上級(jí)人民法院可以將自己管轄的案件交由下級(jí)法院審理，即通常所說的“上交下”問題。經(jīng)研究，《解釋》規(guī)定三類案件可以交由下級(jí)人民法院審理。

　　第一類案件是破產(chǎn)程序中有關(guān)債務(wù)人的訴訟案件。人民法院在審理破產(chǎn)案件時(shí)，會(huì)涉及到大量催討債務(wù)的案件。此類案件數(shù)量多，標(biāo)的額可能不大，如果全部交由受理破產(chǎn)案件的法院審理，會(huì)嚴(yán)重影響訴訟效率。所以，這類案件可以交由下級(jí)法院審理。

　　第二類案件是人數(shù)眾多，上級(jí)法院不方便審理的案件。

　　第三類案件是最高人民法院確定的其他類型的案件。這是兜底條款，但其他類型案件必須經(jīng)最高人民法院經(jīng)研究決定后，才可以“上交下”。本條規(guī)定這三類案件可以交由下級(jí)法院審理，但是上級(jí)人民法院在決定將具體個(gè)案交下級(jí)法院審理之前，必須履行報(bào)批手續(xù)。
 

　　- 2 -　　民事訴訟證據(jù)制度
 

　　7. 關(guān)于民事訴訟中事實(shí)和證據(jù)的關(guān)系問題

　　人民法院必須要明確民事訴訟中事實(shí)和證據(jù)的關(guān)系，重點(diǎn)要注意三點(diǎn)：

　　第一，當(dāng)事人主張或者反駁訴訟請(qǐng)求，必須要有事實(shí)根據(jù)，而事實(shí)根據(jù)必須要有證據(jù)證明，要將訴訟請(qǐng)求、案件事實(shí)、證據(jù)三者之間的關(guān)系理順。當(dāng)然證據(jù)本身也是事實(shí)，但是證據(jù)事實(shí)是用來證明案件事實(shí)的，二者不是一回事。

　　第二，當(dāng)事人要證明的事實(shí)，應(yīng)當(dāng)是案件的基本事實(shí)?！督忉尅返?1條對(duì)此作了規(guī)定。在審理民事案件時(shí)，法官要分清主次，首先要查明的是案件基本事實(shí)。

　　第三，需要當(dāng)事人證明的案件基本事實(shí)，主要體現(xiàn)為兩個(gè)方面：一是法律事實(shí)，即導(dǎo)致法律關(guān)系產(chǎn)生、變更、消滅的事實(shí)，包括法律行為和法律事件，不把法律事實(shí)查清楚，法律關(guān)系生不生效，合不合法就審不清楚；二是法律關(guān)系是什么這一事實(shí)，包括法律關(guān)系的主體、客體、權(quán)利義務(wù)等內(nèi)容。
 

　　8. 關(guān)于民事訴訟中的舉證證明責(zé)任問題

　　《解釋》將傳統(tǒng)的“舉證責(zé)任”這一表述修改為了“舉證證明責(zé)任”。這兩個(gè)概念含義一致，都包含三層含義。

　　第一層含義是，當(dāng)事人應(yīng)負(fù)擔(dān)提供證據(jù)的責(zé)任，即雙方當(dāng)事人中誰有義務(wù)提供證據(jù)。

　　第二層含義是，當(dāng)事人所舉的證據(jù)對(duì)待證事實(shí)所應(yīng)達(dá)到的證明程度，即當(dāng)事人所舉的證據(jù)能否證明待證事實(shí)存在。舉證證明責(zé)任的核心是要“證明”待證事實(shí)是否存在。

　　第三層含義是，承擔(dān)舉證證明責(zé)任的當(dāng)事人，如果舉不出證據(jù)，或者其所舉的證據(jù)不能達(dá)到證明待證事實(shí)存在或不存在的效果，就應(yīng)當(dāng)承擔(dān)于己不利的法律后果。

　　簡(jiǎn)言之，舉證證明責(zé)任的三層含義是，提供證據(jù)、證明待證事實(shí)是否存在、承擔(dān)相應(yīng)的法律后果。新中國成立以來，特別是改革開放以來，人民群眾的證據(jù)意識(shí)經(jīng)歷了一個(gè)發(fā)展變化的過程。在很長(zhǎng)一段時(shí)間內(nèi)，人民群眾證據(jù)意識(shí)比較低。目前很多涉訴上訪案件中，當(dāng)事人認(rèn)為其已經(jīng)向法院提交了證據(jù)，完成了舉證責(zé)任，對(duì)于證據(jù)的真實(shí)性、合法性和關(guān)聯(lián)性以及證據(jù)與待證事實(shí)之間的關(guān)系不理解，導(dǎo)致涉訴信訪產(chǎn)生。

　　將“舉證責(zé)任”修改為“舉證證明責(zé)任”，是希望通過《解釋》向全社會(huì)提出更加明確的要求，即舉證證明責(zé)任不僅僅是指當(dāng)事人提交證據(jù)的責(zé)任，更重要的是當(dāng)事人所提交的證據(jù)要能證明待證事實(shí)是否存在。這有利于人民群眾樹立正確的舉證證明意識(shí)，以便其更好地維護(hù)自己的民事權(quán)益，也便于法官向當(dāng)事人做釋明工作。

　　9. 關(guān)于逾期舉證的問題

　　《最高人民法院關(guān)于民事訴訟證據(jù)的若干規(guī)定》實(shí)行的是舉證關(guān)門制度，在司法實(shí)踐中發(fā)現(xiàn)了一些問題。2012年修改《民事訴訟法》時(shí)，對(duì)證據(jù)關(guān)門制度作了較大修改?！督忉尅返?01條和第102條在《民事訴訟法》相關(guān)修改的基礎(chǔ)之上，按照《民事訴訟法》第65條規(guī)定，對(duì)逾期舉證問題作了細(xì)化規(guī)定，主要涉及以下幾方面的內(nèi)容：

　　第一，當(dāng)事人因客觀原因未能在舉證期限內(nèi)提供證據(jù)的，視為未逾期舉證。

　　第二，當(dāng)事人因故意或重大過失未在舉證期限內(nèi)提供證據(jù)的，對(duì)該證據(jù)原則上不采納。但是在司法實(shí)踐中，這類證據(jù)中有些能夠證明案件的基本事實(shí)。《解釋》規(guī)定，這類證據(jù)也應(yīng)當(dāng)采納，但是要對(duì)當(dāng)事人處以訓(xùn)誡或罰款。

　　第三，如果當(dāng)事人非因?yàn)楣室饣蛑卮筮^失逾期提供證據(jù)，人民法院應(yīng)當(dāng)采納，但應(yīng)當(dāng)對(duì)當(dāng)事人處以訓(xùn)誡。

　　第四，在再審階段，如果當(dāng)事人逾期提供證據(jù)的理由成立，人民法院可以采納該證據(jù)。關(guān)于哪些理由成立的問題，《解釋》在再審部分的條文中作了規(guī)定。

　　在再審階段，容易混淆當(dāng)事人提交的新證據(jù)和當(dāng)事人所主張的新事實(shí)。如果當(dāng)事人提供了足以推翻原審裁判的新證據(jù)，就可能撤銷原審裁判，并進(jìn)行改判。如果當(dāng)事人沒有提供新的證據(jù)，而是提出新的事實(shí)，就不能據(jù)此對(duì)原審裁判進(jìn)行改判，而應(yīng)當(dāng)向當(dāng)事人釋明根據(jù)新的事實(shí)另行起訴。因?yàn)樾碌氖聦?shí)在原審時(shí)并沒有出現(xiàn)，原審法院按當(dāng)時(shí)已經(jīng)發(fā)生的事進(jìn)行裁判并沒有錯(cuò)。
 

　　10. 關(guān)于證據(jù)質(zhì)證的問題

　　在理解和適用《解釋》關(guān)于質(zhì)證的規(guī)定時(shí)，要注意以下三個(gè)問題：

　　第一，任何證據(jù)要作為認(rèn)定案件事實(shí)的根據(jù)，一定要在法庭上出示，并經(jīng)當(dāng)事人質(zhì)證。未經(jīng)質(zhì)證的證據(jù)，不能作為認(rèn)定案件事實(shí)的根據(jù)。

　　第二，在一審程序中，如果雙方當(dāng)事人在庭前交換證據(jù)時(shí)對(duì)證據(jù)都沒有爭(zhēng)議，在開庭時(shí)應(yīng)予說明。如果當(dāng)事人在庭前交換證據(jù)時(shí)對(duì)證據(jù)有爭(zhēng)議，就需要在法庭上進(jìn)行質(zhì)證。

　　第三，質(zhì)證要圍繞證據(jù)的真實(shí)性、關(guān)聯(lián)性和合法性，以及證據(jù)證明力的大小來進(jìn)行。
 

　　11. 關(guān)于證據(jù)的審核和認(rèn)定問題

　　第一，正確理解和適用“自由心證”原則。關(guān)于證據(jù)的審核、認(rèn)定問題，特別值得注意的是《解釋》第105條規(guī)定。該條規(guī)定，人民法院應(yīng)當(dāng)按照法定程序全面、客觀地審核證據(jù)，依照法律規(guī)定，運(yùn)用邏輯推理和日常生活經(jīng)驗(yàn)法則，對(duì)證據(jù)有無證明力和證明力大小進(jìn)行判斷，并公開判斷的理由和結(jié)果。這就是大家常說的“自由心證”原則。

　　有的法官在民事審判中有一個(gè)誤區(qū)，認(rèn)為“自由心證”就是只要法官自己相信就行。“自由心證”不是隨心所欲，必須要遵守《解釋》第105條規(guī)定的規(guī)則。

　　首先，審核證據(jù)要全面、客觀。其次，“自由心證”要按法定程序進(jìn)行。再次，審核認(rèn)定證據(jù)一定要依法進(jìn)行。法官審核和認(rèn)定證據(jù)一定要和法律規(guī)定相吻合，不能違背證據(jù)規(guī)則的規(guī)定。最后，審核、認(rèn)定證據(jù)的過程要符合邏輯推理的一般原則，不能自相矛盾，不能違背日常生活經(jīng)驗(yàn)法則。

　　法官在用“自由心證”原則審核證據(jù)時(shí)，除了要判斷證據(jù)是否具有“三性”外，還要對(duì)證據(jù)證明力大小進(jìn)行判斷。自由心證不是說法官自己相信就行了，也不是僅公布判斷的結(jié)果，還要公布判斷的理由。

　　第二，要排除非法證據(jù)。法官在審核認(rèn)定證據(jù)時(shí)，還要依照《解釋》第106條規(guī)定排除非法證據(jù)。該條規(guī)定，對(duì)嚴(yán)重侵害他人合法權(quán)益，違反法律禁止性規(guī)定，或者嚴(yán)重違背公序良俗的方法形成或者獲取的證據(jù)，不得作為認(rèn)定案件事實(shí)的根據(jù)。違背公序良俗必須達(dá)到嚴(yán)重的程度，才屬于違法證據(jù)。

　　第三，正確把握舉證證明的標(biāo)準(zhǔn)?！督忉尅返?08條對(duì)舉證證明標(biāo)準(zhǔn)作了規(guī)定，對(duì)負(fù)有舉證責(zé)任的當(dāng)事人提供的證據(jù)，人民法院經(jīng)審查并結(jié)合相關(guān)事實(shí)，確信待證事實(shí)存在具有高度可能性的，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定該事實(shí)存在。

　　本條規(guī)定的舉證證明標(biāo)準(zhǔn)就是通常所說的優(yōu)勢(shì)證據(jù)原則，學(xué)理上稱為高度蓋然性原則，是審核、認(rèn)定民事證據(jù)的一般的標(biāo)準(zhǔn)。如果當(dāng)事人所舉證據(jù)達(dá)到了優(yōu)勢(shì)證據(jù)原則的要求，就達(dá)到了證明待證事實(shí)的程度，完成了舉證責(zé)任。如果對(duì)方當(dāng)事人反駁該證據(jù)，也可以提供證據(jù)來否定其“三性”，或者否定待證事實(shí)存在的可能性，法官要根據(jù)雙方當(dāng)事人的攻防情況來對(duì)當(dāng)事人是否提供了優(yōu)勢(shì)證據(jù)作出判斷。

　　優(yōu)勢(shì)證據(jù)原則是一般證明標(biāo)準(zhǔn)，《解釋》第109條規(guī)定的排除合理懷疑原則屬于特殊證明標(biāo)準(zhǔn)。通常在審理刑事案件時(shí)運(yùn)用的是排除合理懷疑原則，而審理民事案件一般運(yùn)用優(yōu)勢(shì)證據(jù)原則。但是在審理幾類特殊民事案件時(shí)，需要堅(jiān)持排除合理懷疑原則?！督忉尅返?09條規(guī)定：

　　當(dāng)事人對(duì)欺詐、脅迫、惡意串通事實(shí)的證明以及對(duì)口頭遺囑或者贈(zèng)與事實(shí)的證明，人民法院確認(rèn)其待證事實(shí)的可能性能夠排除合理懷疑的，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定該事實(shí)存在。

　　對(duì)于前述事實(shí)，承擔(dān)舉證證明責(zé)任的當(dāng)事人提供證據(jù)證明后，對(duì)方當(dāng)事人雖未提供反駁證據(jù)，但提出合理懷疑的，承擔(dān)舉證證明責(zé)任一方當(dāng)事人就需要舉證排除該合理懷疑。民事訴訟中，排除合理懷疑原則是優(yōu)勢(shì)證據(jù)原則的例外，適用的情形比較少。
 

　　12. 關(guān)于簽署保證書的問題

　　《解釋》新增了關(guān)于簽署保證書的規(guī)定，包括兩部分：一是當(dāng)事人簽署承諾據(jù)實(shí)陳述的保證書，二是證人簽署承諾據(jù)實(shí)作證的保證書。這是針對(duì)審判實(shí)踐中存在的虛假陳述和虛假作證現(xiàn)象而采取的新辦法?！督忉尅返?10條規(guī)定當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)簽署據(jù)實(shí)陳述保證書，主要基于以下理由：當(dāng)事人陳述屬于民事訴訟證據(jù)之一，據(jù)實(shí)陳述是當(dāng)事人所應(yīng)承擔(dān)的訴訟義務(wù)。

　　此外，根據(jù)《民事訴訟法》第13條規(guī)定，當(dāng)事人參加訴訟應(yīng)當(dāng)遵守誠實(shí)信用原則。關(guān)于保證書的內(nèi)容，下一步會(huì)在文書樣式里進(jìn)行規(guī)范。證人作證時(shí)也要簽署據(jù)實(shí)作證保證書。《解釋》只規(guī)定了當(dāng)事人陳述和證人作證要簽署保證書，在下一步修訂民事訴訟證據(jù)規(guī)則時(shí)，可以規(guī)定當(dāng)事人陳述或者證人作證時(shí)要當(dāng)庭宣讀其所簽署的保證書，這有利于防止虛假訴訟。
 

　　- 3 -　　一審程序制度

　　13. 一審民事訴訟程序的職能

　　一審民事訴訟程序是民事訴訟的基礎(chǔ)程序。絕大多數(shù)民事案件通過第一審民事訴訟程序就解決了。人民法院應(yīng)當(dāng)將民事審判工作的重心放在第一審案件的審理上，力爭(zhēng)大幅提高一審民事案件的審理質(zhì)量，這對(duì)涉訴信訪可以起到釜底抽薪的作用。

　　之前，人民法院把過多精力放在了審判監(jiān)督程序上，但抓好一審案件質(zhì)量才是解決涉訴上訪的最根本途徑。人民法院要通過落實(shí)《解釋》這一契機(jī)，把一審案件質(zhì)量抓起來。抓好一審案件的審判質(zhì)的前提是明確一審程序的職能。一審程序的基本職能是要查清案件事實(shí)，正確適用法律。
 

　　14. 依法落實(shí)民事案件登記立案制度

　　第一，登記立案的民事案件必須符合《民事訴訟法》第119條規(guī)定的條件。登記立案的一定是案件，要有原告和被告雙方當(dāng)事人，有明確的訴訟請(qǐng)求，有訴訟請(qǐng)求所根據(jù)的基本事實(shí)和證據(jù)材料，還應(yīng)當(dāng)屬于受訴人民法院管轄。登記立案的案件還應(yīng)當(dāng)不屬于《民事訴訟法》第124條所規(guī)定的7種情形。

　　第二，人民法院對(duì)當(dāng)事人提供的起訴材料應(yīng)當(dāng)做初步的形式審查，要審查原告有沒有訴訟請(qǐng)求，相應(yīng)的證據(jù)材料，原告和被告的住址是否明確，有沒有有效的聯(lián)系方式等，還要審查是否存在《民事訴訟法》第124條規(guī)定的7種情形。立案審查的期限為7天?！督忉尅返?08條還規(guī)定，如果原告提交的材料不齊備，就應(yīng)告知原告在指定期限內(nèi)補(bǔ)齊，原告在指定期限內(nèi)補(bǔ)齊材料的，就可以立案。建立登記立案制度并不等于廢除《民事訴訟法》關(guān)于立案的規(guī)定，仍應(yīng)當(dāng)按照《民事訴訟法》的相關(guān)規(guī)定進(jìn)行。

　　第三，在落實(shí)登記立案制度的同時(shí)，也要建立負(fù)面清單制度。實(shí)行登記立案并不意味著所有糾紛都要立案。有些糾紛以民事糾紛的形式出現(xiàn)，但是實(shí)質(zhì)上并不是民事糾紛，而是主張不同的政治觀點(diǎn)。以行政主導(dǎo)方式處理的一些歷史遺留問題，不屬于人民法院主管，這些糾紛都不能立案，需要列入負(fù)面清單。哪些案件需要列入負(fù)面清單，需要進(jìn)一步加強(qiáng)研究和探索。
 

　　15. 正確把握重復(fù)起訴的標(biāo)準(zhǔn)

　　《解釋》第247條對(duì)重復(fù)起訴的條件作了規(guī)定：當(dāng)事人就已經(jīng)提起訴訟的事項(xiàng)在訴訟過程中或者裁判生效后再次起訴，同時(shí)符合以下條件的，構(gòu)成重復(fù)起訴：

　　① 后訴與前訴的當(dāng)事人相同；

　?、?后訴與前訴的訴訟標(biāo)的相同；

　　③ 后坼與前訴的訴訟請(qǐng)求相同，或者后訴的訴訟請(qǐng)求實(shí)際上否定前訴的裁判結(jié)果。

　　當(dāng)事人重復(fù)起訴的，人民法院應(yīng)當(dāng)不予受理。只有當(dāng)原告的起訴同時(shí)具備這三項(xiàng)條件時(shí)，才構(gòu)成重復(fù)起訴。需要注意的是，有些案件不屬于重復(fù)起訴。例如，涉及到贍養(yǎng)費(fèi)、扶養(yǎng)費(fèi)、撫養(yǎng)費(fèi)的案件，由于出現(xiàn)了新的事實(shí)，需要另行給付“三費(fèi)”的，權(quán)利人就可以另行起訴。
 

　　16. 發(fā)回重審案件當(dāng)事人可以申請(qǐng)變更、增加訴訟請(qǐng)求或者提出反訴

　　司法實(shí)踐中，出現(xiàn)下列兩種情況會(huì)將案件發(fā)回重審。

　　一是案件上訴到二審法院后，二審法院經(jīng)審查撤銷一審判決，發(fā)回重審。這時(shí)案件又回到普通的一審程序，當(dāng)事人可以申請(qǐng)變更、增加訴訟請(qǐng)求或者提出反訴。

　　二是再審案件經(jīng)審理后，再審法院撤銷原一二審判決，發(fā)回重審。這種情況下，發(fā)回的案件屬于普通的一審案件還是屬于再審案件這一問題在實(shí)踐中存在爭(zhēng)議。

　　后經(jīng)反復(fù)研究認(rèn)為，再審法院提審以后撤銷一二審判決，發(fā)回一審法院重審的，實(shí)際上案件已經(jīng)回到了普通的一審程序，當(dāng)事人申請(qǐng)變更、增加訴訟請(qǐng)求或者提出反訴符合《解釋》第252條規(guī)定的，就應(yīng)予準(zhǔn)許。這與二審中當(dāng)事人提起反訴不一樣。
 

　　17. 依法落實(shí)裁判文書查閱制度

　　《解釋》第255條對(duì)查閱裁判文書作了規(guī)定，這是落實(shí)司法公開、審判公開的一項(xiàng)具體措施。本條對(duì)查閱判決書、裁定書作了5項(xiàng)規(guī)定：

　　“（一）判決書、裁定書已經(jīng)通過信息網(wǎng)絡(luò)向社會(huì)公開的，應(yīng)當(dāng)引導(dǎo)申請(qǐng)人自行查閱；

　?。ǘ┡袥Q書、裁定書未通過信息網(wǎng)絡(luò)向社會(huì)公開，且申請(qǐng)符合要求的，應(yīng)當(dāng)及時(shí)提供便捷的查閱服務(wù)；

　?。ㄈ┡袥Q書、裁定書尚未發(fā)生法律效力，或者已失去法律效力的，不提供查閱并告知申請(qǐng)人；

　?。ㄋ模┌l(fā)生法律效力的判決書、裁定書不是本院作出的，應(yīng)當(dāng)告知申請(qǐng)人向作出生效裁判的人民法院申請(qǐng)查閱；

　?。ㄎ澹┥暾?qǐng)查閱的內(nèi)容涉及國家秘密、商業(yè)秘密、個(gè)人隱私的，不予準(zhǔn)許并告知申請(qǐng)人。”
 

　　18. 小額訴訟案件標(biāo)的金額的標(biāo)準(zhǔn)

　　《民事訴訟法》第162條規(guī)定，小額訴訟案件標(biāo)的金額為各省、自治區(qū)、直轄市上年度就業(yè)人員平均工資30%以下?！督忉尅凡莞逯性?條規(guī)定：訴訟標(biāo)的額超過這一上限的案件，如果雙方當(dāng)事人均同意適用小額訴訟程序的，應(yīng)予準(zhǔn)許。但全國人大常委會(huì)法工委不同意這一意見。

　　最后，《解釋》刪除了這條規(guī)定。因?yàn)槿嗣穹ㄔ罕仨殗?yán)格依照《民事訴訟法》第162條規(guī)定的標(biāo)準(zhǔn)來確定小額訴訟案件的范圍，不能突破法定標(biāo)的額限制。司法實(shí)踐中，有法院反映這一上限過低，導(dǎo)致小額訴訟案件過少。但隨著國民收入的提高，小額訴訟案件標(biāo)的額上限也會(huì)隨之提高。

　　實(shí)際上，根據(jù)《解釋》第274條規(guī)定，小額訴訟案件有相當(dāng)大的適用空間。影響小額訴訟程序適用的重要原因是基層法院法官擔(dān)心，小額訴訟案件實(shí)行一審終審，自身面臨較大的信訪壓力。根據(jù)我們?cè)谏虾?、江蘇、福建調(diào)研的情況看，如果嚴(yán)格依照《民事訴訟法》第162條規(guī)定適用小額訴訟程序，小額訴訟案件占一審案件的25%左右。其中申請(qǐng)?jiān)賹彽谋壤浅５?，再審案件審結(jié)后申請(qǐng)人基本都息訴了，幾乎沒有人上訪。

　　小額訴訟案件標(biāo)的額小，人民法院應(yīng)當(dāng)堅(jiān)持繁簡(jiǎn)分流原則，盡快審結(jié)這類案件，實(shí)行一審終審。這對(duì)于及時(shí)維護(hù)當(dāng)事人的合法權(quán)益，讓他們快速從小額民事糾紛中解脫出來，節(jié)約司法資源具有積極作用。各級(jí)人民法院要以《解釋》的實(shí)施為契機(jī)，加大適用小額訴訟程序的力度。
 

　　19. 適用小額訴訟程序的案件類型

　　《解釋》第274條對(duì)適用小額訴訟程序的案件類型作了規(guī)定，一共包括8類案件，包括供用水、電、氣、熱力合同糾紛，銀行卡糾紛，身份關(guān)系清楚的贍養(yǎng)費(fèi)、撫育費(fèi)、撫養(yǎng)費(fèi)糾紛，責(zé)任明確的交通事故損害賠償糾紛，等等。還有一個(gè)兜底條款。

　　概而言之，適用小額訴訟程序的案件就是金錢給付案件，其它類型案件不適用小額訴訟程序。為了明確哪些案件不適用小額訴訟程序，《解釋》第275條做了排除性規(guī)定，即人身關(guān)系、財(cái)產(chǎn)權(quán)確權(quán)糾紛，涉外民事糾紛，知識(shí)產(chǎn)權(quán)糾紛，需要評(píng)估、鑒定或者對(duì)訴前評(píng)估、鑒定結(jié)果有異議的糾紛等5類案件都不適用小額訴訟程序。
 

　　20. 小額訴訟案件管轄異議的審理

　　《解釋》第278條規(guī)定，當(dāng)事人對(duì)小額訴訟提出管轄異議的，人民法院應(yīng)當(dāng)受理。人民法院經(jīng)審理作出裁定后，裁定立即生效?？梢姡☆~訴訟案件的管轄異議實(shí)行一審終審。

　　小額訴訟案件實(shí)體審理實(shí)行一審終審，其程序價(jià)值就是為了快捷地解決簡(jiǎn)單的民事糾紛。如果允許在小額訴訟案件中對(duì)管轄異議裁定提起上訴，便與小額訴訟程序設(shè)置的目的相沖突。從當(dāng)事人維權(quán)的角度看，當(dāng)事人訴訟金額小，如果允許當(dāng)事人對(duì)管轄異議裁定提起上訴，會(huì)導(dǎo)致當(dāng)事人維權(quán)成本增高。

　　21. 小額訴訟案件程序的簡(jiǎn)化

　　《解釋》對(duì)小額訴訟程序作了適當(dāng)簡(jiǎn)化，各地法院在實(shí)踐中還可以對(duì)這些程序規(guī)則作進(jìn)一步細(xì)化，以便讓這一程序盡快發(fā)揮及時(shí)維護(hù)當(dāng)事人合法權(quán)益，讓當(dāng)事人之間的關(guān)系盡快修復(fù)的功能。在簡(jiǎn)化程序時(shí)，最主要的是簡(jiǎn)化小額訴訟案件裁判文書。對(duì)民事關(guān)系復(fù)雜的案件，要增強(qiáng)裁判文書的說理性，做到以理服人。

　　但是，對(duì)于小額訴訟程序這樣的簡(jiǎn)易程序，不能將簡(jiǎn)單程序復(fù)雜化。隨著法院信息化建設(shè)的推進(jìn)，法官可以在庭審中辨法析理，并對(duì)庭審錄音錄像以存檔備查。庭審結(jié)束后，人民法院可以采用表格式、令狀式文書格式，及時(shí)制作簡(jiǎn)易文書，當(dāng)庭送達(dá)當(dāng)事人，即審即結(jié)。小額訴訟程序才會(huì)有旺盛的生命力。在統(tǒng)一的訴訟文書樣式出臺(tái)之前，各級(jí)法院應(yīng)積極探索簡(jiǎn)化的文書樣式。
 

　　- 5 -　　公益訴訟制度
 

　　在起草司法解釋時(shí)，最高人民法院決定要將環(huán)境公益訴訟和消費(fèi)者權(quán)益保護(hù)公益訴訟分開規(guī)定。因?yàn)槲覈狈嬖V訟經(jīng)驗(yàn)，不宜一次性在司法解釋中做過細(xì)規(guī)定。在理解公益訴訟制度時(shí)要注意以下幾個(gè)問題。
 

　　22. 公益訴訟原告的資格

　　根據(jù)《民事訴訟法》第55條規(guī)定，公益訴訟的原告是法律規(guī)定的機(jī)關(guān)和有關(guān)組織?！睹袷略V訟法》未對(duì)哪些機(jī)關(guān)和組織享有公益訴訟原告資格作出規(guī)定，只能等待在將來制定的法律中進(jìn)一步明確。

　　《解釋》要為以后法律進(jìn)行規(guī)定留出空間，不宜規(guī)定得太細(xì)。十八屆四中全會(huì)決定，人民檢察院可以提公益訴訟，最高人民法院“四五改革綱要”中也對(duì)此作了規(guī)定。人民檢察院如何提起公益還需要由法律作出明確規(guī)定，或者由司法改革措施來明確。

　　關(guān)于“有關(guān)組織”的范圍，原來準(zhǔn)備在《解釋》中作出規(guī)定，可后來仍未規(guī)定，因?yàn)椤董h(huán)境保護(hù)法》和《消費(fèi)者權(quán)益保護(hù)法》已經(jīng)分別對(duì)“有關(guān)組織”作了規(guī)定。如果在審判實(shí)踐中，還需要對(duì)“有關(guān)組織”作出細(xì)化規(guī)定，可在以后的相關(guān)司法解釋中規(guī)定。
 

　　23. 公益訴訟的起訴條件

　　《解釋》第284條在《民事訴訟法》第119條規(guī)定的基礎(chǔ)上，對(duì)公益訴訟的起訴條件作了規(guī)定。公益訴訟案件的起訴條件包括：一是有明確的被告，二是有具體的訴訟請(qǐng)求，三是有社會(huì)公共利益受損害的初步證據(jù)，四是屬于人民法院受理民事訴訟范圍和受訴人民法院管轄。

　　其中，需要特別引起重視的是第三個(gè)條件。原告在提起公益訴訟時(shí)，要提交社會(huì)公共利益受損害的初步證據(jù)。社會(huì)公共利益是否受到損害是公益訴訟與私益訴訟的本質(zhì)區(qū)別。如果社會(huì)公共利益未受損害就不能提起公益訴訟。關(guān)于社會(huì)公共利益受損害的舉證責(zé)任問題，社會(huì)公共利益受到損害的初步證據(jù)應(yīng)當(dāng)由原告負(fù)責(zé)提供，具體包括以下兩個(gè)方面：第一，要舉證證明被告實(shí)施了侵權(quán)行為；第二，要舉證證明有損害結(jié)果。

　　至于侵權(quán)行為與損害結(jié)果之間的因果關(guān)系，由原告舉證難度較大，應(yīng)當(dāng)由被告承擔(dān)舉證證明責(zé)任。消費(fèi)者權(quán)益保護(hù)公益訴訟的舉證責(zé)任的進(jìn)一步細(xì)化問題正在調(diào)研，但《解釋》的原則應(yīng)當(dāng)落實(shí)。
 

　　24. 公益訴訟的管轄法院

　　《解釋》第285條規(guī)定，公益訴訟案件由中級(jí)人民法院管轄。公益訴訟案件數(shù)量不會(huì)太多，但通常社會(huì)影響大，審理難度也大，由中級(jí)人民法院作為一審法院比較合適。但《解釋》并沒有將公益訴訟級(jí)別管轄絕對(duì)化，如果上級(jí)法院認(rèn)為將某一具體的公益訴訟案件交給基層法院審理更便于當(dāng)事人訴訟，便于矛盾化解的，可根據(jù)《民事訴訟法》第38條和《解釋》第42條規(guī)定交由下級(jí)人民法院審理。但對(duì)這一規(guī)定要慎重使用。

　　現(xiàn)在很多地方的基層法院都設(shè)立了環(huán)保法庭，可以受理環(huán)保私益訴訟案件。關(guān)于公益訴訟的地域管轄問題。《解釋》規(guī)定，公益訴訟案件由侵權(quán)行為地或者被告所在地法院管轄。侵權(quán)行為地非常廣泛，包括侵權(quán)行為發(fā)生地和侵權(quán)結(jié)果發(fā)生地。因此，公益訴訟案件管轄的連接點(diǎn)很多。為避免管轄爭(zhēng)議，《解釋》第285條確定了先立案原則和指定管轄原則。通過指定管轄可以將一定數(shù)量的案件統(tǒng)一交由最適合審理的法院管轄，以便統(tǒng)一司法尺度。
 

　　25. 公益訴訟與私益訴訟的關(guān)系

　　同一個(gè)侵權(quán)行為可能既侵害了公共利益，又侵害了私人利益，不可避免會(huì)出現(xiàn)同時(shí)提起公益訴訟和私益訴訟的問題。在《解釋》起草過程中，對(duì)如何處理公益訴訟和私益訴訟關(guān)系的問題達(dá)成了幾點(diǎn)共識(shí)。

　　首先，公益訴訟和私益訴訟在訴訟主體和客體方面均不相同，不宜合并審理。公益訴訟的原告有代理訴訟的意味，不一定是被侵權(quán)人。而私益訴訟的原告肯定是被侵權(quán)人。而且二者的法律關(guān)系和司法原則均不同。

　　其次，如果侵權(quán)行為已經(jīng)能夠確定，公益訴訟和私益訴訟可以分開起訴，分別審理，分別判決。

　　最后，在侵權(quán)行為不能確定的情況下，二者可以分別立案，私益訴訟立案后可以中止審理，在公益訴訟對(duì)是否存在侵權(quán)行為作出判決后，再恢復(fù)私益訴訟案件的審理。這種情況下，公益訴訟的一個(gè)重要任務(wù)是要確定侵權(quán)主體是否實(shí)施了侵權(quán)行為，是否引起了損害結(jié)果。
 

　　26. 公益訴訟中調(diào)解、和解和撤訴的處理方式

　　公益訴訟的和解與調(diào)解與私益訴訟完全不同。私益訴訟中，只要各方當(dāng)事人就實(shí)體權(quán)利義務(wù)達(dá)成一致意見，就可以出具調(diào)解書。但公益訴訟的原告并非侵權(quán)行為受害人，如果其以損害公共利益為目的與被告達(dá)成和解或調(diào)解協(xié)議，就不能允許。所以，公益訴訟中的和解或者調(diào)解協(xié)議一定要向社會(huì)公告，讓全社會(huì)來監(jiān)督和解或者調(diào)解協(xié)議的內(nèi)容是否會(huì)損害社會(huì)公共利益。

　　《解釋》第290條規(guī)定，公益訴訟案件的原告在法庭辯論終結(jié)后申請(qǐng)撤訴的，人民法院不予準(zhǔn)許。公益訴訟的原告在法庭辯論終結(jié)前撤訴的，法院可以準(zhǔn)許。為什么這樣規(guī)定呢？如果原告在法庭辯論終結(jié)前就申請(qǐng)撤訴，法院可根據(jù)具體情況判斷，是否準(zhǔn)許其撤訴。但是在法庭辯論終結(jié)后，是否侵害社會(huì)公共利益的事實(shí)已經(jīng)查清，人民法院應(yīng)當(dāng)依法作出判決。此時(shí)如果允許原告撤訴，就可能損害社會(huì)公共利益。
 

　　- 6 - 　　第三人撤銷之訴制度
 

　　27. 第三人提起撤銷之訴的條件

　　由于第三人撤銷之訴涉及生效判決、裁定、調(diào)解書的效力，如果完全放任，對(duì)生效判決、裁定、調(diào)解書的權(quán)威和法律關(guān)系的穩(wěn)定沖擊很大。根據(jù)《解釋》第292條規(guī)定，第三人提起撤銷之訴必須要符合以下條件：

　　一是原告必須是原審中的第三人。

　　二是第三人未參加原審系因不能歸責(zé)于其本人的事由?！睹袷略V訟法》第56條第3款規(guī)定的不能歸責(zé)于本人的事由是指，沒有被列為生效判決、裁定、調(diào)解書當(dāng)事人，其無過錯(cuò)或者無明顯過錯(cuò)的情形：

　　① 不知道訴訟而未參加，即第三人不知道原審訴訟存在；

　?、?申請(qǐng)參加未獲準(zhǔn)許，即第三人雖然知道原審訴訟存在，申請(qǐng)參加訴訟但法院不允許；

　　③ 知道訴訟但因客觀原因無法參加，即第三人雖知道原審訴訟存在，但第三人根本參加不了，也不可能委托他人參加；

　?、?其它不能歸責(zé)于本人的事由未參加訴訟。

　　總之，第三人不能參加原審訴訟責(zé)任完全不在他自己。

　　三是發(fā)生法律效力的判決、裁定、調(diào)解書存在錯(cuò)誤。第三人認(rèn)為發(fā)生效力的判決、裁定、調(diào)解書存在錯(cuò)誤即可，是否存在錯(cuò)誤需經(jīng)人民法院審理后才能作出判斷。

　　四是發(fā)生法律效力的判決、裁定、調(diào)解書的錯(cuò)誤損害第三人的權(quán)利。這里所說損害第三人權(quán)利是指判決、裁定、調(diào)解書的主文存在錯(cuò)誤，損害了第三人的利益。如果判決、裁定、調(diào)解書在說理部分或者事實(shí)認(rèn)定部分錯(cuò)誤，雖然可能損害第三人的利益，但這一部分沒有既判力，第三人不能提起撤銷之訴。第三人在另訴時(shí)，由于這部分事實(shí)已經(jīng)為人民法院的生效裁判文書所確認(rèn)，第三人如果認(rèn)為生效裁判文書認(rèn)定事實(shí)錯(cuò)誤，可以舉證推翻該認(rèn)定。

　　可見，這一問題根據(jù)現(xiàn)有法律規(guī)定可以解決，沒有必要用第三人撤銷之訴來解決。為了證明起訴符合上述條件，第三人在起訴時(shí)應(yīng)當(dāng)提供相應(yīng)的證據(jù)材料。另外，第三人應(yīng)當(dāng)自知道或應(yīng)當(dāng)知道其民事權(quán)益受到損害之日起6個(gè)月內(nèi)提起第三人撤銷之訴。這6個(gè)月的期間不是訴訟時(shí)效期間，而是不變期間，不適用關(guān)于訴訟時(shí)效中止、中斷和延長(zhǎng)的規(guī)定。
 

　　28. 第三人撤銷之訴的立案審查

　　《解釋》第293條規(guī)定，第三人提交起訴狀以后，人民法院應(yīng)當(dāng)進(jìn)行審查。與普通案件的立案審查不同，人民法院對(duì)第三人撤銷之訴的審查雖然總體來講屬于形式審查，但更為嚴(yán)格一些。人民法院在必要時(shí)可以通知原被告雙方到法院進(jìn)行詢問。第三人是否屬于原審第三人，是否參加過原審訴訟等問題都可以通過詢問當(dāng)事人查明。

　　由于人民法院對(duì)第三人撤銷之訴的立案審查比其他案件的立案審查更加嚴(yán)格，所以《解釋》規(guī)定了30天的立案審查期限。人民法院自收到起訴狀之日起30天內(nèi)，經(jīng)審查，符合起訴條件的，應(yīng)當(dāng)進(jìn)行審理；不符合條件的，應(yīng)當(dāng)裁定不予受理。

　　根據(jù)《民事訴訟法》第297條規(guī)定，在4種情形下，當(dāng)事人不能提起第三人撤銷之訴：

　　第一，依照非訟程序?qū)徖淼陌讣?，包括特別程序、督促程序、公示催告程序、破產(chǎn)程序等；

　　第二，涉及身份關(guān)系的案件。這類案件非常特殊，不能提起第三人撤銷之訴。例如，涉及婚姻關(guān)系、收養(yǎng)關(guān)系這樣的身份關(guān)系的案件，判決生效后，可能已經(jīng)發(fā)生了新的事實(shí)，形成了新的身份關(guān)系，不可能再推倒重來；

　　第三，代表人訴訟，因?yàn)榇砣嗽V訟的結(jié)果對(duì)被代表人直接產(chǎn)生法律效力，所以也不能提起第三人撤銷之訴；

　　第四，公益訴訟，公益訴訟審結(jié)后也不能再提起第三人撤銷之訴。
 

　　29. 第三人撤銷之訴的審理和裁判

　　在第三人撤銷之訴中，第三人可能提出兩種訴訟請(qǐng)求：一是請(qǐng)求全部或者部分撤銷發(fā)生效力的判決、裁定、調(diào)解書；二是請(qǐng)求確認(rèn)第三人所享有的民事權(quán)益。《解釋》第300條規(guī)定：對(duì)第三人撤銷或者部分撤銷發(fā)生法律效力的判決、裁定、調(diào)解書內(nèi)容的請(qǐng)求，人民法院經(jīng)審理，按以下情形分別處理：

　　① 請(qǐng)求成立且確認(rèn)其民事權(quán)利的主張全部或部分成立的，改變?cè)袥Q、裁定、調(diào)解書內(nèi)容的錯(cuò)誤部分；

　?、?請(qǐng)求成立，但確認(rèn)其全部或部分民事權(quán)利的主張不成立，或者未提出確認(rèn)其民事權(quán)利請(qǐng)求的，撤銷原判決、裁定、調(diào)解書內(nèi)容的錯(cuò)誤部分；

　?、?請(qǐng)求不成立，駁回訴訟請(qǐng)求。對(duì)前款規(guī)定裁判不服的，當(dāng)事人可以上訴。原判決、裁定、調(diào)解書的內(nèi)容未改變或者未撤銷的部分繼續(xù)有效。

　　之所以允許第三人提出確認(rèn)其民事權(quán)利的主張，是因?yàn)橛歇?dú)立請(qǐng)求權(quán)的第三人在原審中有權(quán)以原審原被告為共同被告主張自己的實(shí)體權(quán)利，其在原審中是完全無辜的。如果規(guī)定第三人只能起訴請(qǐng)求撤銷或者部分撤銷發(fā)生法律效力的判決、裁定、調(diào)解書，其民事權(quán)利主張只能通過另訴進(jìn)行，就等于剝奪了第三人通過第三人撤銷之訴主張實(shí)體權(quán)利的訴權(quán)，會(huì)增加其訴累，對(duì)第三人不公平。

　　此外，根據(jù)《民事訴訟法》第56條第3款規(guī)定，法院經(jīng)審理，第三人理由成立的應(yīng)當(dāng)改變或撤銷原判決、裁定、調(diào)解書，“改變”放在了“撤銷”之前，故允許當(dāng)事人提出權(quán)利主張是有法律根據(jù)的。所以，人民法院審理清楚當(dāng)事人之間的權(quán)利義務(wù)關(guān)系，通過改變判決直接確定第三人的權(quán)利，符合《民事訴訟法》的立法本意，同時(shí)免除了另訴給當(dāng)事人帶來的訴累。這是兩全其美的好事。
 

　　30. 第三人撤銷之訴與申請(qǐng)?jiān)賹徶V的銜接

　　司法實(shí)踐中，第三人有可能以第三人身份提起撤銷之訴，也可能以案外人身份提起申請(qǐng)?jiān)賹徶V?！督忉尅穼?duì)如何處理好這兩類訴訟的關(guān)系作了規(guī)定。

　　首先，《解釋》第301條規(guī)定：

　　“第三人撤銷之訴案件審理期間，人民法院對(duì)生效判決、裁定、調(diào)解書裁定再審的，受理第三人撤銷之訴的人民法院應(yīng)當(dāng)裁定將第三人的訴訟請(qǐng)求并入再審程序。但有證據(jù)證明原審當(dāng)事人之間惡意串通損害第三人合法權(quán)益的，人民法院應(yīng)當(dāng)先行審理第三人撤銷之訴案件，裁定中止再審訴訟。”

　　根據(jù)該條規(guī)定，如果人民法院已經(jīng)決定再審的，應(yīng)將第三人撤銷之訴并入到再審之訴中。再審可能出現(xiàn)兩種情況：

　　一是再審案件按照一審程序?qū)徖?，則兩案合并以后就相當(dāng)于普通的一審程序，作出裁判后當(dāng)事人可以上訴。

　　二是再審案件按照二審程序?qū)徖恚瑑砂负喜⒁院?，該案就相?dāng)于遺漏了當(dāng)事人的二審程序。對(duì)于這類案件，可以先進(jìn)行調(diào)解。如果調(diào)解成功，可以調(diào)解結(jié)案。如果雙方當(dāng)事人達(dá)不成調(diào)解協(xié)議，就撤銷原一審、二審判決，將此案發(fā)回一審法院重審，讓案件回到一審普通程序。

　　根據(jù)《民事訴訟法》第227條規(guī)定，案外人對(duì)執(zhí)行標(biāo)的提出書面異議被駁回后，可以提起案外人申請(qǐng)?jiān)賹徶V。但是，如果第三人（案外人）已經(jīng)提起第三人撤銷之訴，又在執(zhí)行異議被駁回后提起案外人申請(qǐng)?jiān)賹徶V的，人民法院不應(yīng)受理。因?yàn)榈谌艘呀?jīng)提起了撤銷之訴，不能進(jìn)行雙重保護(hù)。

　　司法實(shí)踐中還有一種情況，如果案外人對(duì)駁回其執(zhí)行異議裁定不服，根據(jù)《民事訴訟法》第227條規(guī)定提起了案外人申請(qǐng)?jiān)賹徶V，人民法院在審查其再審申請(qǐng)期間，該第三人又提起了第三人撤銷之訴的，人民法院對(duì)第三人撤銷之訴不應(yīng)受理。第三人在案外人申請(qǐng)?jiān)賹徶V和第三人撤銷之訴兩個(gè)救濟(jì)渠道中只能選擇一個(gè)，而不能要求雙重保護(hù)。這有利于避免第三人撤銷之訴和案件外人申請(qǐng)?jiān)賹徶V之間的矛盾和沖突。
 

　　- 7 -　　執(zhí)行異議之訴制度
 

　　31. 執(zhí)行異議之訴的管轄法院

　　2007年修改后的《民事訴訟法》頒布后，最高人民法院出臺(tái)了《關(guān)于適用（中華人民共和國民事訴訟法）執(zhí)行程序若干問題的解釋》，規(guī)定執(zhí)行異議之訴的管轄法院是執(zhí)行法院。在起草《解釋》的過程中，對(duì)執(zhí)行異議之訴的管轄法院爭(zhēng)議很大。不少同志提出一個(gè)問題，執(zhí)行異議之訴中涉及房屋、土地等不動(dòng)產(chǎn)。根據(jù)《民事訴訟法》第33條第1項(xiàng)規(guī)定，因不動(dòng)產(chǎn)糾紛提起的訴訟，由不動(dòng)產(chǎn)所在地人民法院專屬管轄。

　　但是，執(zhí)行法院與不動(dòng)產(chǎn)所在地法院可能不是同一法院。對(duì)此，《解釋》的草稿曾有一條規(guī)定，執(zhí)行異議之訴原則上由執(zhí)行法院管轄，但專屬管轄除外。但執(zhí)行部門的同志提出，將全部執(zhí)行異議之訴案件交由執(zhí)行法院管轄更合適。后經(jīng)最高人民法院審委會(huì)研究決定，執(zhí)行異議之訴均由執(zhí)行法院管轄。執(zhí)行異議之訴和不動(dòng)產(chǎn)糾紛的專屬管轄一樣都屬于專屬管轄，是一種特殊的專屬管轄。

　　32. 執(zhí)行異議之訴的起訴條件

　　根據(jù)《民事訴訟法》第227條和《解釋》第305條、306條規(guī)定，提起執(zhí)行異議之訴應(yīng)當(dāng)符合以下條件：

　?、?在執(zhí)行過程中提起，如果執(zhí)行尚未開始或者執(zhí)行已經(jīng)結(jié)束，則不能提起執(zhí)行異議之訴，但可依法對(duì)爭(zhēng)議標(biāo)的提起確權(quán)之訴或者給付之訴；

　　② 案外人針對(duì)執(zhí)行標(biāo)的提出了執(zhí)行異議；

　?、?針對(duì)案外人執(zhí)行異議的裁定已經(jīng)作出；

　?、?案外人或者申請(qǐng)執(zhí)行人提出了停止執(zhí)行或者繼續(xù)執(zhí)行的訴訟請(qǐng)求，并根據(jù)訴訟請(qǐng)求提出了相應(yīng)的事實(shí)和理由；

　?、?當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)在執(zhí)行異議裁定送達(dá)之日起15日內(nèi)提起執(zhí)行異議之訴。

　　根據(jù)《解釋》第465條規(guī)定，在當(dāng)事人收到執(zhí)行異議裁定15日以后，人民法院就可以強(qiáng)制執(zhí)行，如果已經(jīng)執(zhí)行完畢，執(zhí)行異議之訴就失去了基礎(chǔ)。
 

　　33. 執(zhí)行異議之訴的舉證證明責(zé)任

　　案外人對(duì)駁回執(zhí)行異議裁定不服提起執(zhí)行異議之訴的，由案外人承擔(dān)舉證責(zé)任。申請(qǐng)執(zhí)行人對(duì)人民法院許可執(zhí)行異議而作出的中止執(zhí)行裁定不服提起執(zhí)行異議之訴的，實(shí)行舉證責(zé)任倒置，仍然由案外人承擔(dān)舉證責(zé)任。因?yàn)樯暾?qǐng)執(zhí)行人執(zhí)行異議之訴也是由案外人申請(qǐng)執(zhí)行異議而引起的。執(zhí)行異議之訴實(shí)際上是執(zhí)行異議的延伸。

　　所以，案外人應(yīng)當(dāng)就阻卻執(zhí)行的事實(shí)和理由承擔(dān)舉證證明責(zé)任。如果由申請(qǐng)執(zhí)行人承擔(dān)舉證證明責(zé)任，則生

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