打官司的基本概念

　　上海專業(yè)律師事務所先講一下打官司是怎么回事兒

　　打言司，法律術語叫作“訴訟”，是指公安機關（包括國家安全機關)、人民檢察院、人民法院和當事人以及其他訴訟參與人依照法律規(guī)定，為解決犯罪嫌疑人、被告人的刑事責任問題或解決公民、法人或者其他組織之間的權利義務糾紛、明確權利義務關系所進行的一切活動。訴訟的構成要素包括以下幾方面內(nèi)容：

　　一、要有法院參加

　　法院是國家的審判機關，代表國家行使審判權，其依法作出的判決、裁定具有法律效力。法院以外的機關、組織或個人裁決爭議，不是訴訟，不具有訴訟的效力。通常情況下，沒有法院的參加就不構成訴訟。實踐中有些刑事案件沒有經(jīng)過法院審理，在檢察院審查起訴階段，檢察院就作出了不起訴的決定，使刑事訴訟程序提前結束。這種情況，是訴訟程序不完整的表現(xiàn)，是具備某種法定條件時訴訟程序的提前結束。

　　二、要有控告方和被告方同時參加

　　提到訴訟，自然要有各方當事人參加。在刑事訴訟中，國家檢察機關承擔指控犯罪的職責，作為控告人參加訴訟；被控告的對象就是被指控實施了犯罪行為的被告人。在民事、行政訴訟案件中，雙方當事人就是原告和被告。僅有告狀、指控的一方，沒有被指控的對象，或者只有被指控的一方，沒有指控的一方，就不能構成訴訟，法院也不可能立案審理。

　　三、要有需要通過訴訟解決的問題或爭議

　　需要通過訴訟程序解決的問題，在法律上稱為“訴訟請求”，即原告起訴狀中提出的請求法院確認或者裁決的事項。例如在民事案件中，原告提出要求法院判令被告返還財產(chǎn)或賠償損失等方面的請求。

　　打官司須知十條

　　一、打官司是解決糾紛的最后手段，但不一定是最佳手段

　　現(xiàn)實生活中，解決紛爭的手段有多種，如自行協(xié)商、申請調(diào)解、必要限度內(nèi)的私力救濟、向有權機關投訴舉報等。在沒有窮盡其他手段的情況下，筆者不建議輕易去打官司，因為打官司屬于一種高消費，需要投入大量時間、精力和金錢，綜合成本較高，訴訟過程也令人備受煎熬，相信但凡有過訴訟經(jīng)歷的人對此都深有體會。對于原告來說，除非迫于無奈，“不蒸饅頭爭口氣”，不要輕易提起訴訟。對于被告而言，除非您對案件有十足把握，或已充分做好當老賴且不擔心任何負面影響的心理準備，也不要逼迫原告起訴。即便對將來的案件勝訴方而言，除極個別案件外，遭受的損失也僅僅是被填補，而不會額外獲益，況且還要自行承擔己方律師費。另外，您必須要明白，一旦訴訟，之前所有的協(xié)商結果都會清零，不要再想著訴訟之后最不濟還有之前的結果兜底。

　　二、任何訴訟都有風險，一定要做好充分心理準備

　　訴訟是雙方或多方行為，裁判結果往往和案件事實證據(jù)、訴訟時機、管轄法院、承辦法官個人思路和水平等因素相關，很難使雙方或多方都滿意，除非在訴訟中仍保持協(xié)商并調(diào)解結案。故關于訴訟風險，就像醫(yī)生做手術一樣，無論大小，都有風險，均需要患者或家屬簽署《手術知情同意書》。對此，相信任何具有正常思維能力的人都明白，根本無需律師更多的解釋。當您選擇了訴訟，您就不得不承擔訴訟固有的風險，除非您放棄訴訟權利。當您不厭其煩地詢問律師對案件有無把握時，您內(nèi)心其實非常明白，任何負責任的律師根本不可能向您承諾案件結果。不要認為那些主動告訴您風險的律師水平不行，其實，看不到風險才更可怕，而看到風險卻不如實告知者必定另有所圖。事實上，勸您不打官司的律師，絕對品行良好，更值得您尊重！

　　三、案件勝訴和最終能不能拿到錢，完全是兩碼事

　　如果說，您再三詢問律師案件能不能勝訴，在一定程度上還能理解的話，那您反復詢問律師能不能最終拿到案款，則確實為難了律師。律師不是算命先生，無法預料對方當事人的財產(chǎn)狀況、執(zhí)行能力、無賴程度及今后變化情況，如果這些問題連您本人都一無所知，律師該如何回答？除非您能提供出對方確切的財產(chǎn)線索，并向法院申請了財產(chǎn)保全，否則，千萬別這么問律師了。近年來，法院的執(zhí)行工作力度雖然明顯加大，但贏了官司拿不到錢的仍大有人在。公司破產(chǎn)制度已實行多年，個人破產(chǎn)也在地方應運而生，這是一大社會難題，根本就不是律師所能左右的。

　　四、選擇打官司，就要相信法律

　　打官司，最關鍵的還是打證據(jù)。有的人，一邊找律師打官司，一邊托人找關系。殊不知，卻被人趁機鉆了空子，甚至被詐騙。一旦案子勝訴得到妥善處理，托的人便會包攬全部功勞，可一旦案件敗訴，則會甩鍋給律師，認為律師水平不行所致。有的人由于之前嘗到過找關系的好處，一時也難以判定孰是孰非。作為律師，我可以負責任的告訴您，司法程序不是您想象的那么簡單，尤其在目前這種大環(huán)境下，更是很少有人可以一手遮天，更不會不顧自己的前途命運去管您那點事。一審法院裁判不公，可以上訴；二審法院不公，可以申請再審；再審法院不公，還可以申請檢察機關監(jiān)督。尤其是近年來，法、檢兩家相互監(jiān)督、相互制約成效顯著。在當今自媒體如此發(fā)達的時代，輿論監(jiān)督更是無處不在，力度空前。尤其是，在刑事案件中，沒有任何一個無罪判決，是通過關系運作成功的。盡管司法實踐中個案不公現(xiàn)象仍然存在，但法律，仍是贏得訴訟最強有力的武器。

　　五、專業(yè)的事情，還是交給專業(yè)的人去做

　　訴訟是一項十分復雜的系統(tǒng)性工作，不要指望通過咨詢幾個律師，您自己就可以完全搞定。有的錯誤，一旦發(fā)生，難以彌補。很多人經(jīng)常會問：“趙律師，您看我這案子需要不需要委托律師？”面對這個問題，有時我也糾結：說需要委托律師吧，顯得律師只想掙案件代理費；說不需要委托律師吧，又怕誤導咨詢者導致不良后果，當然也和律師的工作屬性就是代理案件不符。于是，我一般不輕易回答“需要”或者“不需要”，只會告訴咨詢者“如果您本人有能力自行處理，就不必委托律師”，至于咨詢者是否有能力自行處理，其實我也不知道，咨詢者本人也未必清楚。委托律師，并不必然帶來勝訴結果，但不委托律師，訴訟過程本身就有可能把您折磨得精疲力盡。律師，就像橋上的欄桿。律師的價值，就是在為當事人提供服務的過程中體現(xiàn)出來的，而不是單純靠案件結果。因此，如果您經(jīng)濟上還過得去，還是要根據(jù)自身案件情況委托相應律師。當然，如果您符合法律援助的條件，也可以申請法律援助以得到免費法律服務。

　　六、適合您案件的律師，就是好律師

　　有的人選擇律師，只注重地域因素、律師名頭、收費數(shù)額，而不考慮自身案件情況、律師人品、擅長領域、成功案例等因素，這是不可取的。如果是普通的民事案件，完全沒有必要到北京找律師，而如果是行政案件或刑事案件，則有其必要性，因為北京律師在代理行政和刑事案件方面確實具有天然的優(yōu)勢。另外，名頭越多的律師，業(yè)務水平未必越高，道德品質(zhì)也未必越好，但律師費一定會收很高，好像只有這樣才能體現(xiàn)其價值。相反，很多看起來默默無聞、收費適中的律師，因平時不太注重自身宣傳，從而才有更多的時間潛心鉆研業(yè)務，水平可能很高。一個人的時間畢竟是有限的，務虛的時間多了，務實的時間必定會減少。當然，什么事情都不是絕對的，總會有人鉆空子。因此，當您選擇律師時，一定要擦亮眼睛，綜合考慮，多搜索一些備選律師的過往案例，就一定能選出適合您案件的好律師。

　　七、用人不疑，疑人不用

　　既然選擇了律師，就要相信您的律師，不要隨意聽信他人只言片語，過度干涉律師的工作，動輒對律師指手畫腳，那樣不但您累，律師更累。當然，您也不能走向另一個極端，想著既然已經(jīng)委托了律師，就對案件一概不管不問，充當甩手掌柜，凡事推給律師。律師提供的是法律服務，但和生活中常見的其他服務有所不同。律師是服務人員，但不是服務員（沒有歧視服務員的意思）。律師法及相關職業(yè)倫理要求律師對待客戶要勤勉敬業(yè)、恪盡職守，但并未要求律師必須提供微笑服務。尊重，從來都是相互的。除非您確定要終止和律師之間的委托關系，否則，請收斂一下您的脾氣，不要對律師頤指氣使，不管您之前是高官巨賈，還是地痞潑婦。因為那樣，只能增加律師對您的反感，對案件的解決并無益處。雖然律師不能以委托人態(tài)度不友好為由解除合同，或者損害委托人利益，但完全可以“以其人之道還治其人之身”。

　　八、審理期限真不是律師可控的

　　訴訟期間，經(jīng)常有當事人催問律師，都這么長時間了，案件怎么還沒消息、還沒開庭、還沒判決。其實，律師比您更希望早日結案，只是因為近年來法院案件數(shù)量激增，法律規(guī)定的審限和現(xiàn)實中的審限完全變成兩個概念，動輒一、兩年才能審結的案件比比皆是，這一現(xiàn)象在最近幾年北京的個別基層法院尤其突出。老實說，作為律師，非常理解法官的不易，一年要辦結那么多案件，想想都頭大。在這種情況下，律師的催促顯然會很無力，法官一句話“案子太多，等通知吧”基本上就把律師打發(fā)了，而如果當事人直接催促法官，則效果可能會更好些。

　　九、同案不同判，真的太多了

　　我國不是判例法國家，雖然最高院近年來大力推行同案同判，類案檢索，但難度之大可想而知。造成這種局面的原因應該是多方面的，有地域性原因（各巡回法庭、各高級法院各自為政，各管一攤），也有承辦法官水平或態(tài)度方面的原因。對同案不同判問題，筆者深有體會。多年前，筆者曾在某地同時代理同一當事人兩個房屋租賃合同糾紛案（兩份合同僅在房屋坐落、租金方面不一致，其余內(nèi)容包括對方當事人等完全一致），一審法院針對兩個案件判決結果完全一致，而同時提起上訴之后，二審結果一個改判，一個維持，竟也是同一合議庭審理，只是案件承辦人不同而已，真是令人大跌眼鏡！生效的判決，不一定是正確的判決，只是在沒有被撤銷之前，被認為正確而已。所以，當您再看到和您相類似的案件贏了，而您的案件卻輸了，或者相反時，您也不要過于驚奇。這不是您的錯，至于到底是誰的錯，我也說不清楚，只知道法律、司法解釋以及最高院的判例，同樣經(jīng)常出現(xiàn)“打架”的情況。

　　十、日常法律風險防范很重要

　　很多人只有遇到官司，才會想起律師。殊不知，此時有的案件可能律師也已經(jīng)回天乏術，令人非常遺憾！所以，在您平時簽訂合同或者作出重大抉擇之前，一定要請律師幫您把把關，防患于未然。除非您和律師關系特別不一般，否則，您要為此支付一定數(shù)額的上海律師顧問費。而律師顧問費，就像停車費一樣，和違章停車之后的處罰相比，顯然微不足道。千萬不要一直心存僥幸，重大法律漏洞足以讓人瞬間傾家蕩產(chǎn)。常從河邊走，就是不濕鞋的事，畢竟是少數(shù)。

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