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　　黨的十八大以來，以習(xí)近平同志為核心的黨中央把反腐工作放在治國理政的突出位置，著力懲治腐敗，取得了顯著成效，得到了社會各界充分肯定。2017年1月1日起施行的《刑法修正案（十一）》中規(guī)定：“貪污賄賂犯罪以外的其他貪污罪都可以成為受賄罪；利用職權(quán)或者地位形成上家接受賄賂后，個人利益受到嚴(yán)重?fù)p害的，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為刑法第三百八十五條第一款規(guī)定的其他”。在刑法中把貪污賄賂列為受賄罪，也就是大家所說「以受賄論」。

刑法第397條規(guī)定：“國家工作人員利用職務(wù)上的便利實施犯罪，是指國家工作人員利用職權(quán)實施的違法犯罪行為中危害后果較大的一種?！逼渲械?97條又規(guī)定：“國家工作人員有下列行為之一的，應(yīng)當(dāng)依法追究刑事責(zé)任:

　?。ㄒ唬┕室夥缸铮?

　?。ǘE用職權(quán)犯罪；

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　　由此可見，國家工作人員職務(wù)犯罪主要是指濫用職權(quán)、玩忽職守、徇私舞弊等三種犯罪。刑法第397條規(guī)定：“國家機關(guān)工作人員利用職權(quán)實施本法規(guī)定的行為時產(chǎn)生相應(yīng)后果。”

　　所以國家工作人員利用職權(quán)實施詐騙犯罪、貪污犯罪等三種犯罪行為時應(yīng)當(dāng)依法追究刑事責(zé)任。本文結(jié)合我國刑法對瀆職犯罪規(guī)定了具體量刑標(biāo)準(zhǔn)，以期對相關(guān)部門處理這類案件提供幫助。

　　本文是根據(jù)職務(wù)犯罪規(guī)定進行討論分析。首先我們需要明確哪些犯罪屬于濫用職權(quán)犯罪？根據(jù)刑法第397條第一款第（四）項規(guī)定：“濫用職權(quán)罪”指國家工作人員濫用職權(quán)侵害國家利益或公共利益的行為。

　　如果在刑罰裁量基準(zhǔn)范圍內(nèi)，行為人積極犯罪沒有造成嚴(yán)重后果且能夠賠償損失后被免除處罰或者減輕處罰的也應(yīng)當(dāng)依法判處相應(yīng)罪名的刑罰。如果犯罪情節(jié)輕微、無犯罪故意或者犯罪情節(jié)輕微不需要判處刑罰的可以免除處罰或者減輕處罰；也可以是情節(jié)顯著輕微危害不大無需判處刑罰或者免予刑事處罰。

　　有證據(jù)證明行政管理人員利用職務(wù)上的便利實施了違反財經(jīng)紀(jì)律等行為時應(yīng)該追究刑事責(zé)任，而不只是一般貪污行為。與一般貪污行為相比較而言，職務(wù)犯罪更為嚴(yán)重，而且對國家和人民利益具有重大損害程度。在量刑上對犯罪情節(jié)輕微、有自首、立功等法定從輕情節(jié)、積極退贓等酌定從輕情節(jié)進行處罰。刑罰具有懲罰性和教育功能，而且與行政處罰有著直接聯(lián)系和影響。

　　1、處罰有多種方式，包括給予行政處分，沒收財產(chǎn)、罰金或沒收財產(chǎn)；

　　剝奪政治權(quán)利或其他權(quán)利；剝奪政治權(quán)利，的同時剝奪了公民的人身自由。國家公職人員在其職位上被剝奪的基本權(quán)利稱為“職務(wù)權(quán)利”，是國家機關(guān)職務(wù)與義務(wù)、權(quán)力與義務(wù)的統(tǒng)一。這一權(quán)利是對個人權(quán)利的限制，是一種義務(wù)式的限制，同時也具有人身性，是個人應(yīng)盡的義務(wù)。

　　它不僅是權(quán)力部門對國家公職人員行使職權(quán)的限制，而且也包括了其他行政機關(guān)行使職權(quán)過程中產(chǎn)生和受到處罰而產(chǎn)生或受到處罰后產(chǎn)生和受到處罰的權(quán)利。根據(jù)我國刑法第38條有關(guān)規(guī)定，國家工作人員犯罪，對不滿十八周歲的人以故意殺人罪定罪處罰。但與其他普通犯罪一樣不具有法定情節(jié)和法定從輕情節(jié)的除外。

　　2、處罰一般適用數(shù)罪并罰，但對多個罪名采取“數(shù)罪并罰”；

　　刑法第368條規(guī)定，“依照本法第368條的規(guī)定判處刑罰的，應(yīng)當(dāng)數(shù)罪并罰?！睂τ谪澪圩铩⑹苜V罪、巨額財產(chǎn)來源不明罪中數(shù)罪之“數(shù)罪”即指三個以上犯罪。三個以上犯罪集團。

　　犯罪集團有四個以上的主犯，而且四個主犯均有嚴(yán)重作案罪行。如果把貪污受賄罪與貪污罪聯(lián)系起來考慮的話，貪污罪主要包括貪污公款罪與貪污罪。貪污罪是指國家工作人員利用職務(wù)上的便利，收受他人賄賂，數(shù)額較大的行為；而貪污罪是指國家工作人員的貪污行為與國家財政收入的多項數(shù)額不大或數(shù)額巨大。

　　3、適用刑罰一般要考慮行為人的自首、立功等法定從輕情節(jié)及積極退贓等酌定從輕情節(jié)。

　　根據(jù)《刑法》第36條第1款的規(guī)定，在刑法第36條第1款規(guī)定的犯罪的法定量刑幅度內(nèi)“如實供述自己的罪行的，可以從輕處罰；因其如實供述自己罪行，避免特別嚴(yán)重后果發(fā)生，或者積極退贓、賠償損失的，可以減輕處罰”。

　　如果犯罪情節(jié)輕微，沒有危害后果，可以不采取刑事強制措施或者免除處罰。如果行為人確實具有法定酌定從輕情節(jié)，并且能夠積極退贓或賠償損失的，應(yīng)當(dāng)根據(jù)其犯罪的情節(jié)按照《刑法》規(guī)定作出量刑決定，不受刑罰處罰。國家工作人員犯罪時實行的是雙罰制，應(yīng)當(dāng)從重處罰。

　　貪污公款罪由國家行政機關(guān)或者國家機關(guān)、國有公司、企業(yè)、事業(yè)單位管理人員利用職務(wù)上的便利非法收受他人財物或者故意索取他人財物，數(shù)額較大的行為；貪污罪由國家事業(yè)單位管理人員利用職務(wù)便利非法持有、私藏槍支彈藥、爆炸物或者非法處置危險物品，數(shù)額較大的行為。刑法規(guī)定是對犯罪各刑種、各罪名的數(shù)量和刑期進行嚴(yán)格限制和統(tǒng)一規(guī)定。

　　對于挪用公款犯罪的立案標(biāo)準(zhǔn)只需達到挪用公款數(shù)額較大并未達到挪用公款罪立案標(biāo)準(zhǔn)。所以在職務(wù)犯罪案件中應(yīng)根據(jù)犯罪事實、性質(zhì)和情節(jié)來確定立案標(biāo)準(zhǔn).此外還應(yīng)考慮到行為人將單位資金私自挪用后的后果與挪用行為之間是否具有刑法上的因果關(guān)系。

　　職務(wù)犯罪的認(rèn)定標(biāo)準(zhǔn)主要包括:

　　(1)是否是國家工作人員

　　(2)是否受國家機關(guān)、國有公司、企業(yè)、事業(yè)單位、人民團體委派，代表國家機關(guān)從事公務(wù)，具有國家工作人員身份

　　(3)是否受國家機關(guān)、事業(yè)單位資金、財產(chǎn)支配關(guān)系

　　(4)是否在經(jīng)濟往來中，利用職務(wù)上的便利，索取他人財物

　　(5)是否接受他人財物。

　　所謂“受國家機關(guān)、國有公司、企業(yè)、事業(yè)單位、人民團體委派”為指國有公司、事業(yè)單位與其派出機構(gòu)之間所代表著國家所有財產(chǎn)關(guān)系而形成的管理關(guān)系；“接受他人財物”則指行政管理人員接受了委托代理其職務(wù)行為而形成的委托代理關(guān)系。

　　根據(jù)我國《刑法》第264條第2款之規(guī)定：“國家機關(guān)工作人員挪用公款歸個人使用，進行營利活動的，或者挪用公款數(shù)額較大、超過三個月未還的；挪用公款數(shù)額較大、進行營利活動的不滿三個月發(fā)生變化或者有其他嚴(yán)重情節(jié)的；挪用公款數(shù)額巨大不退還的，處三年以下有期徒刑或者拘役；挪用公款數(shù)額巨大不退還的，處三年以上十年以下有期徒刑。”

　　這就為我們在司法實踐中如何確定單位負(fù)責(zé)人挪用公款是一種非常具有借鑒意義：首先本單位人員在主觀上是故意而非過失，其挪用時間和目的僅滿足于個人使用需求而非公司、企業(yè)或者其他單位資金數(shù)額較大；其次行為人主觀動機為非法占有他人公私財物。所以可以認(rèn)為是典型的個人利用職權(quán)行為犯罪。

　　在國有企業(yè)、事業(yè)單位人員貪污受賄違法犯罪中行為人主要通過非法占有他人財物作為手段實施非法所得的。

　　貪污受賄的形式有多種，主要有以下幾種：

　?、倮寐殑?wù)上的便利為他人謀取利益而收受他人財物的，如利用職務(wù)上的便利，將本單位資金據(jù)為己有的，直接收受他人財物不構(gòu)成貪污受賄罪；

　?、诶寐殑?wù)上的便利，將本單位資金挪為自己使用的，或者進行營利活動的，以單位受賄罪論處。

　?、劾寐殑?wù)上的便利將本單位資金占為己有或挪作他用的（即利用職務(wù)上的便利),未將自己的資金據(jù)為己有的；

　?、軐挝毁Y金挪用于自身使用（如向家人挪用資金）并向他人非法牟利等不正當(dāng)利益的（包括向本單位職工挪用資金）。

　　非法所得包括依法應(yīng)當(dāng)上繳國庫和用于違法所得彌補損失以及依法應(yīng)當(dāng)退繳或者依法沒收的其他所得、財產(chǎn)利益。非法所得只能用來償還債務(wù)或者將非法所得用于本單位經(jīng)營活動（如購買設(shè)備或進行技術(shù)改造）。非法所得與挪用公款、職務(wù)侵占等犯罪行為具有一定的相似性。

　　比如行為人為了獲取非法利益將本單位資金據(jù)為己有；行為人利用職務(wù)上的便利將本單位資金挪為私用等。對于非法所得可以用兩種方式來定性:將所得財物據(jù)為己有;自己使用并且全部用于行賄獲取非法利益等。對于非法所得要分不同情況處理:將所得財物全部用來償還債務(wù)或者投資入股獲利;將所所得財物用于自己合法投資以及其他利益。

　　在職務(wù)犯罪中的單位負(fù)責(zé)人利用職權(quán)實施挪用公款甚至職務(wù)侵占的行為時，不但要符合職務(wù)侵占罪的立案標(biāo)準(zhǔn)，還應(yīng)符合挪用公款罪、挪用公款罪的立案標(biāo)準(zhǔn)。

　　國有公司、企業(yè)、其他單位的工作人員利用職權(quán)實施的挪用公款的行為，無論是為了單位的生產(chǎn)經(jīng)營還是個人消費，均應(yīng)認(rèn)定為國家利益的挪用；單位負(fù)責(zé)人挪用公款，屬于挪用公款犯罪中的“職務(wù)侵占”的一種形式。

　　從這里可以看出這是一種非法占有的行為，這種侵占行為是非法占有了公共財物而未受到法律所保護的。同時這又表明國家工作人員在實際執(zhí)行職務(wù)時并不具備具體法律知識，即國家工作人員只是利用了其不具有職務(wù)上相關(guān)技能的職務(wù)之便進行活動。

　　對國家工作人員構(gòu)成職務(wù)犯罪的，應(yīng)同時滿足貪污受賄罪且為情節(jié)嚴(yán)重?！缎谭ā返诙倨呤粭l規(guī)定的“情節(jié)嚴(yán)重”包括貪污數(shù)額巨大、情節(jié)特別嚴(yán)重、情節(jié)惡劣。貪污罪中“數(shù)額巨大”的認(rèn)定，是以行為人所占有的國家財產(chǎn)的數(shù)額確定。

　　挪用公款罪中“情節(jié)嚴(yán)重”作為衡量單位是否將公共財物交付給其本人或他人使用的標(biāo)準(zhǔn)，該標(biāo)準(zhǔn)可以從行為人使用或者保管時長和數(shù)額兩方面進行確定，并同時考慮挪用的時間周期。根據(jù)“情節(jié)嚴(yán)重”的標(biāo)準(zhǔn)認(rèn)定“數(shù)額大”：

　　(1)挪用公款10萬元以上不滿20萬元：挪用行為是行為人利用職務(wù)之便將自己掌握的資金挪用于私人活動，或者歸還個人貸款。如行為人利用自己掌握的資金在規(guī)定的銀行存款時間內(nèi)將該款用于公務(wù)等開支方面，造成單位資金損失擴大無法歸還。

　　(2)挪用公款10萬元以上或使自己掌握現(xiàn)金或銀行存款累計5萬元以上不滿20萬元：在司法實踐中可以將行為人所占資金數(shù)額認(rèn)定為“數(shù)額較大”；以明顯超過正常業(yè)務(wù)過程或正常收入、支出的方式“截留”或“揮霍”資金屬于明顯超過正常業(yè)務(wù)范圍使用；或者“私自將公司、企業(yè)資金挪為己有、進行營利活動”“多次挪用公款”等不符合“數(shù)額較大”標(biāo)準(zhǔn)則無法認(rèn)定為“數(shù)額較大”。上述行為均構(gòu)成該罪。

　　國家工作人員濫用職權(quán)、謀取私利是造成案件定性的關(guān)鍵，如在國家財產(chǎn)分配中故意采取欺騙手段，將公共財物非法占為己有并進行營利活動，則構(gòu)成貪污罪。

　　對于非國有事業(yè)單位人員來說，也可能在執(zhí)行工作中濫用職權(quán)、謀取私利而非法占為己有，這種行為不一定構(gòu)成貪污罪。在這里涉及到對刑法第383條第2款的理解，即“非法占有公共財物情節(jié)嚴(yán)重”。

　　該款規(guī)定：“國家工作人員利用職務(wù)上的便利，侵吞、竊取、騙取或者以其他手段非法占有公共財物的，處三年以下有期徒刑、拘役或者管制；數(shù)額巨大的，處三年以上七年以下有期徒刑。”這種解釋對“貪污”有不同解釋，即行為人為取得對公共財務(wù)權(quán)力而利用其職務(wù)上的便利取得了該公共財物。

　　中國是世界上經(jīng)濟發(fā)展最快的國家之一，中國人民也是最富有的人民。雖然我國的經(jīng)濟實力在世界上處于前列，但是隨著我國經(jīng)濟快速發(fā)展帶來了很多潛在問題，比如：腐敗、社會治安、環(huán)境污染等。那么我們應(yīng)該如何預(yù)防呢？當(dāng)然是加強反腐工作！預(yù)防腐敗工作是中央反腐工作的重中之重！

　　腐敗有三個特點：一是隱蔽性，腐敗是一種比較隱蔽的犯罪；二是隱蔽性，沒有法律規(guī)定；三是破壞性很大，一般情況下是人們不知道或無力發(fā)現(xiàn)的。

　　腐敗犯罪行為雖然較其他犯罪活動更加隱蔽，但是它仍然是我們當(dāng)前刑法規(guī)定中最主要的犯罪類型之一，它嚴(yán)重破壞了國家權(quán)力結(jié)構(gòu)及行政監(jiān)管體系。

　　職務(wù)犯罪既包括一般的貪污、受賄等犯罪，也包括與其密切相關(guān)的職務(wù)侵占、挪用公款等特殊犯罪。貪污罪以直接的非法占有為目的；非國家工作人員利用手中的權(quán)力謀取私利，是貪污罪中最主要的形式。對國家機關(guān)工作人員來說，貪污是指行為人利用其職權(quán)和地位形成或控制的條件，超出職權(quán)范圍與國家工作人員進行交易或牟取非法利益，包括盜竊、搶奪、走私和故意銷毀會計憑證、財務(wù)會計報告等。

　　挪用公款一般是指行為人利用其職權(quán)所取得或者掌握的財物，用于私人、家庭生活開支或向他人借款等非法用途。對于非國有事業(yè)單位工作人員來說，挪用公款是指行為人利用職務(wù)之便將單位資金挪為己有并用于單位其他經(jīng)營活動或個人消費。對于一般公民來說沒有權(quán)支配自己的財產(chǎn)，只是利用社會上的公共資源進行合法投資。

　　但只要觸犯了刑法中貪污受賄方面的規(guī)定，均可構(gòu)成該罪。因此職務(wù)犯罪和其他犯罪性質(zhì)不同；一般國家工作人員犯法較少；在刑法條文中以一般單位人員為主要立案標(biāo)準(zhǔn)；在國家工作人員實施職務(wù)侵占等行為時要符合刑事立案標(biāo)準(zhǔn)。職務(wù)犯罪嚴(yán)重破壞了國家權(quán)力結(jié)構(gòu)及行政監(jiān)管體系，從整體上來看該問題對整個社會公共資源具有嚴(yán)重破壞作用。

　　如果沒有違法或犯罪行為，則說明行為人行為符合刑事處罰標(biāo)準(zhǔn)。所以在行為人具有何種違法或犯罪行為，則要根據(jù)此方面的觀察來確定該罪是否具有構(gòu)成要件，是否可以以行為人的犯罪行為定性為詐騙罪？還是以行為是否違法來定性？

　　例如行為人利用職務(wù)便利，騙取金融機構(gòu)儲蓄資金，數(shù)額較大，但該資金已經(jīng)全部被退還并給了他人使用，如果再將其占為己有，且將金額通過轉(zhuǎn)賬、匯款等方式轉(zhuǎn)出并用于非法活動，此時行為人所侵占數(shù)額就已經(jīng)超過了挪用資金罪所規(guī)定的數(shù)額標(biāo)準(zhǔn)了。

　　再如行為人利用職權(quán)侵占或者挪用銀行存款，數(shù)額較大，但該款項已經(jīng)全部被歸還且未被挪用使用的，此時行為人即使利用職務(wù)便利侵占或者挪用該存款數(shù)額較大仍然應(yīng)當(dāng)以貪污罪定罪量刑；再如行為人利用職務(wù)便利將自己名下公司的股權(quán)非法轉(zhuǎn)讓他人進行營利活動，數(shù)額較大，但該行為系職務(wù)行為。因此就必須結(jié)合行為人具備上述兩種行為條件以及行為人能否作為獨立的犯罪主體等來進行分析判斷。

　　主觀方面的觀察標(biāo)準(zhǔn)：是否具有罪過或責(zé)任能力；是通過量刑時對行為的評價確定對犯罪責(zé)任予以評價還是按照行為發(fā)生時所處的狀態(tài)評價？

　　刑法條文中對于主犯的處罰規(guī)定是否符合罪責(zé)刑相適應(yīng)原則。主犯的定義：犯罪人是指實施犯罪的人，包括一般領(lǐng)導(dǎo)者、主管人員和其他直接責(zé)任人員，通常對主犯不承擔(dān)刑事責(zé)任。主要規(guī)定:

　　1、主觀上必須具有“非法占有公共財物”的故意，即行為人故意將單位財物非法占有。

　　2、客觀上必須實施了犯罪才構(gòu)成犯罪，即行為人所實施的行為是在特定地點針對特定人員有特定行為。

　　3、主觀上必須具有明知或者推定意圖，以自己的意志為轉(zhuǎn)移且有組織實施。

　　4、主觀上必須具有對自己行為的危害后果或社會危害程度知情。

　　5、刑法條文中關(guān)于主犯懲罰規(guī)定是在主犯與從犯所體現(xiàn)出來的主從關(guān)系，而非簡單地適用主從犯原則與從寬原則。

　　根據(jù)刑法規(guī)定，從罪之日起開始計算，行為人對犯罪結(jié)果負(fù)有直接責(zé)任。在對犯罪進行具體分析的時候我們要結(jié)合本案中行為人主觀上以非法占有為目的以及有無具體罪行來進行分析；如果在整個過程中行為人所起作用較小或者罪行較輕的話則需要酌情減輕處罰：從犯、主筆一般均可減輕和免除處罰，但應(yīng)當(dāng)從輕或者減輕處罰。